Annotation

Учебное пособие, подготовленное в виде кратких вопросов и ответов, охватывает все основные темы курса «Международное частное право», включаемые в билеты для экзаменов, зачетов, семинаров. Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических факультетов и вузов.

- Евгения Николаевна Романенкова

- 1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

- 2. СИСТЕМА МЧП

- 3. МЕТОД МЧП

- 4. ИСТОЧНИКИ МЧП

- 5. УНИФИКАЦИЯ В МЧП

- 6. ГАРМОНИЗАЦИЯ В МЧП

- 7. ПРИНЦИПЫ МЧП

- 8. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

- 9. ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

- 10. ТОЛКОВАНИЕ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ И РАЗРЕШЕНИЕ «КОНФЛИКТА КВАЛИФИКАЦИЙ»

- 11. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

- 12. ПРИМЕНЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

- 13. ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

- 14. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

- 15. ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО В МЧП

- 16. БЕЗВЕСТНОЕ ОТСУТСТВИЕ И ОБЪЯВЛЕНИЕ ЛИЦА УМЕРШИМ В МЧП

- 17. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

- 18. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ

- 19. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

- 20. «НАЦИОНАЛЬНОСТЬ» И «ЛИЧНЫЙ ЗАКОН» ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

- 21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ

- 22. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ

- 23. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА В МЧП

- 24. ГОСУДАРСТВО КАК УЧАСТНИК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

- 25. ПРАВОВОЙ СТАТУС МЕЖДУНАРОДНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

- 26. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

- 27. НАЦИОНАЛИЗАЦИЯ В МЧП

- 28. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

- 29. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ГРАЖДАН РФ ЗА РУБЕЖОМ

- 30. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

- 31. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В СВОБОДНЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ЗОНАХ

- 32. ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ И ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

- 33. ФОРМА СДЕЛКИ В МЧП

- 34. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ СОДЕРЖАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

- 35. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ В МЧП

- 36. ПРИНЦИП АВТОНОМИИ ВОЛИ В МЧП

- 37. ТЕОРИЯ LEX MERCATORIA В МЧП

- 38. ОБЫЧАИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ

- 39. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

- 40. ДОГОВОР ЛИЗИНГА В МЧП

- 41. ДОГОВОР ПОДРЯДА И ДОГОВОР ТЕХНИЧЕСКОГО СОДЕЙСТВИЯ

- 42. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОЙ ПЕРЕВОЗКИ

- 43. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

- 44. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ВОЗДУШНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

- 45. МЕЖДУНАРОДНЫЕ МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ

- 46. МЕЖДУНАРОДНЫЕ АВТОМОБИЛЬНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

- 47. МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТНЫЕ И КРЕДИТНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

- 48. РАСЧЕТЫ ПО АККРЕДИТИВУ И ИНКАССО

- 49. ВЕКСЕЛЬ И ЧЕК В МЕЖДУНАРОДНЫХ РАСЧЕТАХ

- 50. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В МЧП

- 51. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

- 52. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

- 53. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ ОБ АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ ПРАВАХ

- 54. ПРОМЫШЛЕННАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЧП

- 55. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

- 56. ЗАКЛЮЧЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

- 57. РАСТОРЖЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

- 58. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ

- 59. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ

- 60. ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО МЕЖДУНАРОДНОМУ УСЫНОВЛЕНИЮ

- 61. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

- 62. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

- 63. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

- 64. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ГРАЖДАН РФ ЗА ГРАНИЦЕЙ

- 65. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЧП

- 66. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

- 67. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ

- 68. УСТАНОВЛЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

- 69. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ

- 70. АРБИТРАЖ В МЧП. ВИДЫ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ

Евгения Николаевна Романенкова

Международное частное право

Краткий курс

Учебное пособие

[битая ссылка] ebooks@prospekt.org

1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Международное частное право (МЧП) – это отрасль права, регулирующая гражданско-правовые отношения, возникающие в международном обороте.

МЧП является составной частью национального права и функционирует во внутригосударственной системе права наряду с другими отраслями права: гражданским, семейным, трудовым и т. д.

Термин «МЧП» впервые употребил американский юрист Джозеф Стори в 1834 г., а в отечественной науке – Н. П. Иванов в 1865 г.

МЧП опосредует отношения, возникающие в области международного гражданского оборота.

В сферу регулирования МЧП входят отношения, связанные с правовым положением иностранных физических и юридических лиц, затрагивающие вопросы собственности, иностранных инвестиций, внешнеэкономических сделок, кредитно-расчетных операций, интеллектуальной собственности, наследования, деликтов, трудовые и брачно-семейные отношения, международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж и др.

Специфической чертой отношений в сфере МЧП является наличие в них так называемого иностранного элемента.

Иностранный элемент может проявляться в субъекте правоотношения (например, договор перевозки, заключенный между российской и немецкой компаниями), в объекте правоотношения (например, кредитные отношения российской компании с американским банком), в юридическом факте (например, оформление вклада в швейцарском банке).

Таким образом, предметом регулирования МЧП являются частноправовые отношения, в состав которых входит иностранный элемент.

В общем виде отношения, регулируемые нормами МЧП, можно разделить на две группы:

1) экономические (отношения, связанные с ведением бизнеса);

2) отношения, связанные с имущественными и личными неимущественными правами физического лица – гражданина иностранного государства (например, семейные, трудовые).

Современная наука о праве рассматривает МЧП в следующих значениях:

1) как самостоятельную отрасль права (МЧП регулирует частноправовые отношения с участием иностранного элемента);

2) как комплексную отрасль законодательства (МЧП включает в себя нормы различных отраслей права, регулирующих частноправовые отношения с участием иностранного элемента (гражданского, семейного, трудового и других отраслей);

3) как подотрасль международного права (МЧП и международное публичное право объединены в единую подотрасль международного права);

4) как совокупность коллизионных норм (МЧП представляет собой свод правил о выборе правовых норм той или иной страны в целях регулирования правоотношений, осложненных иностранным элементом);

5) как наука (МЧП динамично развивается, адаптируя современные научные взгляды под нужды правоприменения);

6) как учебная дисциплина (основываясь на теоретическом фундаменте, позволяет познать основные понятия и закономерности, необходимые для овладения знаниями о науке МЧП).

2. СИСТЕМА МЧП

Систему МЧП как учебной дисциплины и отрасли права составляют Общая и Особенная части. Некоторые ученые (Г. К. Дмитриева) выделяют также в качестве отдельной составной части системы МЧП международный гражданский процесс.

Общая часть включает вопросы, имеющие общее методологическое значение для МЧП в целом.

В ее состав входит исследование основополагающих понятий и принципов, таких как предмет, метод регулирования, источники, режимы, нормы, которыми оперирует МЧП, а также анализ правового положения субъектов частноправовых отношений, включающих иностранный элемент, в том числе государство, иностранцев и иностранных юридических лиц и т. д.

Особенная часть рассматривает право собственности, обязательственное право, деликтные обязательства, расчетно-кредитные отношения, авторское, патентное, семейное, наследственное право, трудовые отношения.

Международный гражданский процесс рассматривает вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности частных дел с иностранным элементом, исполнения иностранных судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Международный коммерческий арбитраж занимает особое место в системе МЧП. Данный элемент носит комплексный характер, так как совокупность регламентирующих его норм относится как к материально-правовым, так и к процессуально-правовым нормам.

Доктринально система МЧП характеризуется как структура взаимосвязанных элементов, включающих:

общепризнанные принципы МЧП (например, принцип международной вежливости, принцип национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принцип взаимности, принцип реторсии);

нормы МЧП (например, коллизионные, сверхимперативные нормы);

институты МЧП (например, международные перевозки, кредитно-расчетные отношения, наследование, трудовые отношения).

3. МЕТОД МЧП

МЧП использует особые приемы и способы для регулирования правоотношений в международной сфере, т. е. особый метод правового регулирования.

Метод МЧП – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств (Г. К. Дмитриева).

Специфика метода МЧП состоит в наличии иностранного элемента в гражданских правоотношениях.

Для устранения коллизии используются следующие методы.

I. Коллизионно-правовой метод – это воздействие на соответствующие общественные отношения, являющиеся объектом МЧП, посредством коллизионных норм, осуществляющих выбор юрисдикции (правопорядка) и отсылающих регулирование отношения к материальному праву определенного государства либо международному договору (Л. П. Ануфриева). По мнению многих ученых, данный метод является главным и исторически первым методом регулирования в МЧП.

Для решения коллизионной проблемы применяются национальные нормы права определенного государства, компетентные для решения конкретного вопроса и содержащие предписание о том, право какого государства необходимо применить.

Коллизионно-правовой способ разрешения коллизионной проблемы осуществляется в двух формах:

1) национальной (государство в своем национальном праве устанавливает так называемые правовые нормы «прямого» действия, т. е. материальные частноправовые нормы, регламентирующие гражданские правоотношения, включающие иностранный элемент);

2) международной (использование унифицированных коллизионных норм, содержащихся в международных договорах).

II. Материально-правовой метод основан на унификации норм гражданского частного права разных государств.

Для решения коллизионной проблемы применяются единообразные правовые нормы, содержащиеся в унифицированных правовых актах, включающих материальные нормы гражданского права, – в многосторонних международных договорах, регулирующих различные сферы частного права (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.).

Материально-правовой способ разрешения коллизионной проблемы осуществляется в двух формах:

1) унификация национальных гражданско-правовых норм;

2) материально-правовое регулирование посредством национально-правовых норм прямого действия.

4. ИСТОЧНИКИ МЧП

Источник права – это способ внешнего выражения норм права, закрепляющих государственную волю в соответствующем правовом предписании, санкционированном государством.

Особенности источника МЧП:

• выражает объективные условия жизни общества;

• нормативно закрепляет государственную волю;

• имеет общеобязательный характер;

• содержит коллизионные нормы.

Источники МЧП носят двойственный характер: с одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, а с другой стороны, регулирует международные гражданские правоотношения, где международное право выступает самостоятельным источником МЧП.

Термин «источник» понимается в теории МЧП двояко:

1) в широком смысле, где под источником имеются в виду условия материальной жизни человеческого общества, которые и порождают право;

2) в узком смысле под источником понимают различные формы, в которых субъекты международного права закрепляют согласованные правила собственного поведения в ходе общения между собой (международные договоры и международно-правовые обычаи).

Выделяют следующие виды источников МЧП:

1) международные договоры Российской Федерации (РФ) и общепризнанные принципы и нормы международного права (согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются составной частью правовой системы РФ; в соответствии со ст. 2 ФЗ «О международных договорах РФ» международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования).

2) международный обычай (правило поведения, сложившееся в результате неоднократного применения в международных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативно-правовых актах; источником МЧП в РФ являются обычаи, признаваемые на территории РФ, например, Инкотермс-2010).

3) внутреннее законодательство (национальные законы и подзаконные и иные нормативные акты, например, Гражданский кодекс РФ, австрийский Закон о международном частном праве).

4) судебная и арбитражная практика (решения судов высших инстанций, которые могут формулировать новые нормы права; в РФ судебная и арбитражная практика не считается источником права).

В качестве источников МЧП российское законодательство признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.

5. УНИФИКАЦИЯ В МЧП

Цель унификации (У) – в устранении различий в правовом регулировании отдельных правопорядков путем создания единообразных материальных норм, которые могут быть применимы для регламентации гражданско-правовых международных отношений.

У в МЧП – это процесс создания единообразных норм в национальном праве отдельных государств.

Вопросами У занимаются следующие международные организации: Всемирная торговая организация (ВТО), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Гаагские конференции по МЧП, Международная торговая палата, Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и др.

Данные организации проводят работу по созданию международных договоров, регулирующих различные сферы международного частноправового взаимодействия государств.

Результатом У является создание единообразных коллизионных норм для регулирования отношений в сфере общих интересов нескольких государств. Например, Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров (1986 г.), Бернские конвенции о международных железнодорожных перевозках (1980 г.).

У в МЧП реализуется на двух уровнях:

1) в международном праве (между заинтересованными государствами заключается международный договор, призванный регулировать определенные отношения);

2) во внутригосударственном праве (придание нормам международного договора юридической силы в национальном праве).

Выделяют следующие виды У:

1) по виду правовых отношений, охватываемых У: У права собственности, наследственного, интеллектуального, транспортного права и т. д.;

2) по видам международных договоров: универсальная У (многосторонние международные договоры), региональная У (международные договоры, подписанные ограниченным кругом государств) и двусторонняя У (двусторонние международные договоры);

3) по способу правового регулирования международных отношений: У коллизионных норм (например, Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (1986 г.), У материальных норм (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) и смешанная У (международный договор унифицирует и коллизионные, и материальные нормы, например, Всемирная конвенция об авторском праве (1952 г.).

Характеристика унифицированных материально-правовых норм:

1) являются lex specialis (специальными) в составе соответствующей отрасли национального права;

2) входят в состав международного частного права (например, нормы Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.);

3) устраняют сам источник возникновения коллизии и, соответственно, необходимость ее регулирования по вопросам, которые регламентируются унифицированными нормами.

6. ГАРМОНИЗАЦИЯ В МЧП

Гармонизация (Г) права – это процесс сближения национальных правопорядков, целью которого является уменьшение и устранение различий между ними.

Г осуществляется и за пределами унификации права, поэтому представляет собой более широкое понятие, чем унификация.

В процессе Г, в отличие от унификации, отсутствует договорный режим создания международных обязательств для участников внешнеэкономических отношений.

Виды Г:

1) стихийная (например, при колонизации, в результате войн);

2) целенаправленная (например, рецепция, т. е. одностороннее заимствование одним государством у другого правовых норм);

3) односторонняя (когда право одного государства воспринимает и использует в своей правовой системе опыт других более развитых государств);

4) взаимная (когда заинтересованные государства в процессе сотрудничества предпринимают действия к сближению права);

5) осуществляемая с использованием внутригосударственных средств (когда государство включает в свою правовую систему нормы иностранного права);

6) осуществляемая с использованием международно-правовых механизмов (происходит с участием международных организаций, результатом такой Г может являться создание модельных и типовых законов, например, типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле» (1996 г.).

Г служит цели развития национального права, но нормы, включенные в право отдельного государства в результате Г, не решают коллизионного вопроса, в отличие от унифицированных материальных норм, которые снимают коллизионную проблему и применяются непосредственно наряду с другими нормами национального права.

Вопросами Г и унификации права занимается, например, такая международная организация, как Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС), объединившее в своем составе Республику Беларусь, Республику Казахстан, Кыргызскую Республику, Российскую Федерацию и Республику Таджикистан. Одной из целей ее создания является деятельность, направленная на сближение национально-правового регулирования государств-участников, формулирование и введение единых норм права, применимого на территории стран – членов ЕврАзЭС.

В рамках ЕврАзЭС проводятся значительные сравнительно-правовые исследования, на основе которых принимаются конкретные рекомендации по вопросам Г и унификации права. Примерами таких актов являются рекомендации по унификации и гармонизации законодательства государств – членов ЕврАзЭС в сфере противодействия монополистической деятельности и развития конкуренции, по гармонизации законодательства государств – членов ЕврАзЭС о биржах и биржевой деятельности и др.

7. ПРИНЦИПЫ МЧП

Принципы МЧП – это основные начала, базовые понятия, используемые в МЧП.

Можно выделить следующие принципы МЧП.

1. Национальный режим – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам того же объема прав и обязанностей, что и отечественным, за исключениями, закрепленными в национальном праве. Данный принцип может содержаться как во внутригосударственном праве, так и в международном договоре. В РФ он закреплен в ст. 62 Конституции РФ и в ряде других правовых актов.

2. Режим наибольшего благоприятствования – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам, а также лицам без гражданства того же объема прав, преференций и льгот, который имеют субъекты третьего государства. Данный принцип может быть установлен только в международном договоре.

3. Взаимность – предоставление субъектам одного договаривающегося государства такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен субъектам другого договаривающегося государства.

Виды взаимности: формальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который имеют субъекты данного государства) и материальная (предоставление иностранным субъектам такого же объема прав и обязанностей, который предоставлен им в своем государстве).

4. Реторсии – ответные действия одного государства на введение другим государством специальных ограничений прав для субъектов первого государства. В РФ решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ.

5. Международная вежливость (comitasgentium – лат.) – в XVII в. в голландском праве являлась условием применения иностранного права на территории каждого государства на основе взаимности. В современном МЧП практически не используется, так как является неопределенным и дает возможность легко исключить применение иностранного права.

Современные правоведы (Р. М. Ходыкин) также выделяют так называемые коллизионные принципы в МЧП или принципы формирования содержания коллизионных норм в МЧП.

Специфика коллизионных принципов состоит в следующем:

1) носят универсальный характер, т. е. основой их применения должен быть анализ различных правопорядков;

2) направлены на локализацию отношений сторон в том правопорядке, который наилучшим образом обеспечит реализацию прав и законных интересов всех сторон правоотношения.

Можно выделить следующие три коллизионных принципа:

1) защиты прав человека;

2) наиболее тесной связи;

3) стремления к унификации.

8. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

Применение коллизионной нормы (КН) является основным способом разрешения коллизионной проблемы.

КН (collisia, collision – лат.) – это норма, указывающая право, которое должно быть применено к данному международному гражданскому правоотношению, т. е. определяющая конкретный правопорядок, компетентный для разрешения коллизионного вопроса.

КН – это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент МЧП.

КН представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения (И. В. Гетьман-Павлова).

Необходимость существования КН обусловлена различием правовых систем, поскольку одни и те же частноправовые отношения по-разному разрешаются в разных государствах.

КН в совокупности образует коллизионное право, которое является подсистемой МЧП, составляет институт его Общей части, имеет национальный характер, так как в правопорядке каждого государства есть свое собственное коллизионное право.

КН действует совместно с материально-правовой нормой, является отсылочной нормой, так как не содержит правила, по которому можно урегулировать возникшую проблему, а отсылает либо к материальной норме компетентного правопорядка, либо к международному договору.

Структура КН включает два элемента:

1) объем – определяет вид и содержание гражданского правоотношения, к которому применима данная норма;

2) привязка – определяет правопорядок, подлежащий применению к данному правоотношению.

Объем соответствует определенной области правового регулирования, например, договорные обязательства, наследственные правоотношения.

Коллизионную привязку часто именуют «формулой прикрепления».

Приведем примеры коллизионных привязок:

• личный закон физического лица (lex personalis), включает закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii) (ст. 1195 ГК РФ, ст. 156 СК РФ);

• личный закон юридического лица (lex societatis) (ст. 1202 ГК РФ);

• закон места нахождения вещи (lex rei sitae) (ст. 1205 ГК РФ);

• закон места совершения акта (lex loci actus) (ст. 1209 ГК РФ);

• закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) (ст. 1219 ГК РФ);

• закон, избранный арбитрами (lex arbitri) (абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

9. ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Коллизионные нормы (КН) подразделяются на виды в зависимости от критерия, положенного в основу классификации.

По форме коллизионной привязки выделяют:

1) односторонние КН (привязка такой нормы прямо указывает право какого государства подлежит применению, обычно указывается одно, чаще национальное право, например, польская коллизионная норма указывает на применение польского права);

2) двусторонние КН (не определяют право конкретного государства, а предусматривают в качестве выбора применение как отечественного, так и иностранного права).

По форме предписания выделяют:

1) императивные КН (категорическая норма, содержащая властное предписание законодателя о применении только одного определенного права, отступление от которого недопустимо, например, ст. 1205 ГК РФ);

2) альтернативные КН (имеют несколько коллизионных привязок и предоставляют право выбора одной из них, например, абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ);

3) диспозитивные КН (предоставляют свободу усмотрения в части выбора применимого к отношению права, опираясь на принцип автономии воли сторон, например, ст. 1210 ГК РФ).

По правовой форме выделяют:

1) внутригосударственные КН (содержатся в национальном праве, например, раздел VI ч. 3 ГК РФ);

2) договорные КН (содержатся в международных договорах, например, Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров).

По объему правового регулирования выделяют:

1) общие КН (содержат норму общего характера, например, гражданская дееспособность физического лица определяется по его личному закону);

2) специальные КН (норма, действующая в определенных случаях, например, гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону гражданства либо домициля).

Современные авторы также делят все КН на:

1) кумулятивные (содержат привязки, подлежащие одновременному применению путем наложения (от лат. cumulatio – «накопление»), т. е. правоприменитель обращается к нескольким правовым системам для решения коллизионного вопроса, например, в ст. 1209 ГК РФ установлено, что сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права) и альтернативные (нормы, содержащие привязки, которые можно равноценно применять). Выбор в одном случае принадлежит носителям требования, а в другом – суду. Традиционным примером альтернативной привязки является ст. 1221 ГК РФ «Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги». Ее применение предусматривает, что потерпевший при предъявлении требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, может выбрать любую из трех альтернатив применимого права;

2) двусторонние (дают возможность выбора применимого права) и односторонние (нормы, которые прямо называют подлежащее применению материальное право);

3) гибкие (например, п. 5 ст. 1211 ГК РФ: «К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан») и жесткие (например, п. 1 ст. 1205 ГК РФ: «Содержание права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится»).

10. ТОЛКОВАНИЕ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ И РАЗРЕШЕНИЕ «КОНФЛИКТА КВАЛИФИКАЦИЙ»

Толкование КН направлено на уяснение ее смысла и особенностей применения, а также на определение используемых в ней юридических терминов и понятий.

Юридические термины и понятия (например, «форма сделки», «движимое и недвижимое имущество», «дееспособность») содержатся как в объеме, так и в привязке КН и часто имеют разные определения в разных правовых системах.

От единообразного и правильного толкования данных понятий зависит результативность квалификации (К) и применения конкретной КН, а значит, и успешное решение коллизионного вопроса.

Проблему несовпадения по смыслу юридических терминов в разных правопорядках в МЧП называют «конфликтом квалификаций».

Выделяют первичную и вторичную К.

При первичной К суд для рассмотрения дела использует понятия собственного права и проводит К на основе lege fori. Данная теория предписывает правоприменителю на стадии первичной квалификации руководствоваться только своими представлениями о праве, воспринимая обстоятельства дела своим правосознанием.

Если по решению суда к рассматриваемому отношению применимо иностранное право, то все последующие квалификации будут основываться на понятиях, определимых на основе определенного судом иностранного права (вторичная К).

Вторичная К подчиняется закону, которое регулирует отношение по существу (lege causae). В данном случае правоприменитель, обратившись к иностранному правопорядку, должен рассмотреть возникший вопрос с точки зрения «чужого» права.

Сторонники теории автономной К (разработал немецкий коллизионист Э. Рабель) предлагают искать решение проблемы толкования коллизионной нормы не посредством выбора между lege fori и lege causae, а путем сравнения категорий и конструкций, которые в них используются, с тем чтобы на основе совпадений и сходств на базисе проведенного сравнительно-правового анализа создать особую, «автономную» квалификацию, наилучшим образом приспособленную для целей регулирования трансграничных отношений.

Регулирование проблем К в МЧП РФ осуществляется в соответствии со ст. 1187 ГК РФ, т. е. при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. В качестве исключения в определенных случаях в п. 2 данной статьи предусмотрена возможность осуществления К на основе иностранного права.

Существуют следующие теории разрешения конфликта К:

1) К по закону суда;

2) К по праву существа отношения (по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано);

3) теория автономной К (внутригосударственная КН связывает отечественное право с иностранным, и объем КН должен использовать правовые понятия, общие для всех правопорядков, правовые понятия коллизионной привязки должны толковаться в соответствии с законом суда).

11. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Применение коллизионных норм (КН) на практике сталкивается с определенными проблемами, которые связаны с ограничениями действия КН, среди них выделяют следующие:

1) обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны:

• возникновение обратной отсылки связано с применением иностранного права, предписанного примененной КН, когда необходимо решить вопрос о том, какой объем регулирования использовать: все иностранное право в целом, включая и его КН, или только материально-правовые нормы данного правопорядка;

• в РФ в соответствии со ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Исключение из этого общего правила допускается в отношении правового положения физического лица, когда обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву;

2) оговорка о публичном порядке:

• позволяет ограничить применение норм иностранного права, к которым отсылает КН, что приводит к ограничению действия национальной КН;

• в результате применения данной оговорки иностранное право, определенное с помощью внутригосударственной КН, не может быть применено, если такое применение противоречит публичному порядку данной страны;

• содержится в праве всех стран, имеет разные, но схожие по смыслу определения, например, «публичные интересы КНР» в Китае, «международный публичный порядок» в США, «основы правопорядка» в РФ;

3) применение императивных норм:

• императивные нормы в МЧП – особая группа императивных норм национального законодательства, применение которых не может быть исключено по договоренности сторон или путем применения КН;

• применение иностранного права может быть ограничено в силу действия императивных норм.

В МЧП особое действие на применение КН оказывают так называемые сверхимперативные нормы – нормы, ограничивающие не только автономию воли сторон, но и результат выбора права в соответствии с КН, т. е. подлежащие применению для разрешения конкретного дела независимо от того, каким правом регулируется правоотношение.

Применение сверхимперативных норм не зависит ни от соглашения сторон о выборе права, ни от КН страны суда.

В РФ вопрос о применении таких норм решен в ст. 1192 ГК РФ, согласно которой данные нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права, т. е. применение таких норм является обязанностью суда. Сверхимперативные нормы другой страны «суд может принять во внимание», если сочтет, что для этого есть основания, установленные в законе;

4) «расщепление» (от фр. depecage) привязки КН:

• определяется как применение различных правовых систем к разным элементам одной и той же сделки (например, применение различных правовых систем к различным частям одного и того же договора, когда стороны договорились о таком применении);

• в РФ действует правило, согласно которому к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).

12. ПРИМЕНЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

После решения коллизионного вопроса и выбора применимого права возникает необходимость применения избранного права.

Если избранное право является иностранным, то субъект правоприменения сталкивается с проблемой определения общих понятий иностранного права, его толкования и особенностей применения.

В разных правовых системах существует различие в понимании иностранного права. Так, в континентальной правовой системе иностранное право понимается так же, как и отечественная правовая система, т. е. как совокупность норм, обязательных к применению, а англо-американское право воспринимает иностранное право как фактическое обстоятельство, подлежащее доказыванию в общем порядке.

В РФ суд осуществляет применение иностранного права во исполнение своих правоприменительных функций, т. е. ex officio (по должности) для определения нормативно-правовой базы судебного решения.

Таким образом, согласно п. 1 ст. 1191 ГК РФ, если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только иностранные законы, но учитывать обычаи, судебную практику (судебные прецеденты) в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах. Вместе с тем в абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ предусмотрено положение о том, что по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Решение вопроса эффективности применения иностранного права и установления содержания его норм зависит от того, как распределены обязанности по установлению содержания иностранного права между сторонами и судом.

Здесь возможны следующие варианты распределения указанных обязанностей:

1) законодатель относит установление содержания иностранного права к обязанности суда (стороны могут оказывать в этом содействие суду);

2) бремя доказывания содержания норм иностранного права возлагается на стороны (например, по английскому праву по общему правилу применение иностранного права осуществляется по инициативе сторон, при этом заинтересованная сторона вынуждена принимать бремя установления содержания норм иностранного права на себя);

3) возможно сочетание указанных вариантов (наиболее распространен на практике).

Для установления содержания иностранного права могут применяться следующие способы:

1) обращение за разъяснениями к государственным и негосударственным компетентным органам и организациям в стране суда (например, к Министерству юстиции РФ);

2) обращение к иностранным организациям и органам другой страны;

3) обращение к экспертам за соответствующими правовыми заключениями;

4) обращение к сторонам спора с целью уяснения содержания норм иностранного права, подлежащих применению.

С 13 мая 1991 г. РФ является участницей Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства.

Конвенция предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу в соответствии с ее положениями информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сфере, а также относительно их судебной системы.

13. ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

В МЧП физические лица являются субъектами большого числа гражданско-правовых отношений.

Выделяют следующие категории физических лиц:

1) иностранные граждане (лица, имеющие особую правовую связь с определенным государством, т. е. обладающие гражданством);

2) бипатриды (лица, имеющие правовую связь с двумя и более государствами);

3) апатриды (лица, не имеющие правовой связи ни с одним государством);

4) беженцы (лица, вынужденно покинувшие свое государство и получившие убежище в другом государстве).

Гражданская правоспособность физических лиц – это способность индивида иметь права и обязанности.

Правовое положение иностранных граждан характеризуется двойным подчинением: праву государства места пребывания и праву того государства, гражданство которого они имеют.

Правоспособность иностранного гражданина рассматривается в МЧП в двух аспектах:

1) на основе отсылки к личному закону лица (правоспособность, определяемая национальным (родным) правопорядком);

2) на основе принципа национального режима (обладание правоспособностью, определенной в государстве пребывания).

Во многих государствах иностранцы уравнены в правах с местным населением.

В качестве общего правила установлено, что лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку.

Исключение из этого правила составляют отдельные вопросы правового статуса данных лиц, которые регулируются их личным законом.

Личный закон иностранного гражданина – это право государства, гражданином которого он является.

Личный закон (lex personalis) существует в двух видах:

1) закон гражданства (lex nationalis);

2) закон местожительства (lex domicilii).

В РФ понятие личного закона определено в ст. 1195 ГК РФ.

Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых – российское, является российское право.

Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК РФ).

Личным законом беженца является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ).

Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации определяется следующими нормативными актами:

• Конституцией Российской Федерации;

• международными договорами;

• ФЗ от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и иными федеральными законами.

Иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 4 ФЗ № 115).

Таким образом, иностранным гражданам и лицам без гражданства по общему правилу предоставляется национальный режим, за некоторыми исключениями (например, они не имеют права избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов РФ, а также участвовать в референдуме РФ и референдумах субъектов РФ).

14. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

Дееспособность физического лица – это способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности.

В большинстве правопорядков определено, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижению совершеннолетия, т. е. установленного законом возраста, например, в 18 лет во Франции, в 20 лет в Швейцарии.

В МЧП гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

Определение дееспособности иностранных физических лиц в основном связывается с законом гражданства, а лиц без гражданства – с правом той страны, на территории которой они постоянно или преимущественно находятся.

Иностранные граждане, находящиеся на территории РФ, обладают широкими правами и несут разнообразные обязанности практически во всех сферах общественной жизни. Большинство российских норм распространяют свое действие и на иностранцев, меньшая их часть – специально созданы для иностранцев.

Постоянно проживающие на территории РФ иностранные граждане обладают практически теми же правами и обязанностями в социально-культурной и экономической сфере, как и граждане РФ.

Ограничения прав иностранных граждан, находящихся на территории РФ, связаны с невозможностью осуществлять такие права из-за отсутствия у них гражданства РФ (например, иностранцы не могут быть призваны на воинскую службу в РФ, занимать определенные должности).

Согласно ст. 1197 ГК РФ признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчинено в РФ российскому праву.

Ограничение дееспособности физических лиц производится исключительно в судебном порядке.

Основания ограничения дееспособности в праве разных государств имеют существенные различия (например, в США или Великобритании лицо, признанное по закону какого-либо иностранного государства ограниченным в дееспособности как расточитель, будет считаться полностью дееспособным, поскольку общее право не знает такого института).

Основаниями ограничения дееспособности в российском праве (ст. 29, 30 ГК РФ) являются:

• психическое расстройство;

• злоупотребление алкоголем и наркотиками, которое может поставить семью соответствующего лица в тяжелое материальное положение.

По общему правилу индивид может быть признан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только у себя на родине в соответствии со своим личным законом.

Важную роль в регулировании правового положения иностранных физических лиц играют договоры о правовой помощи, где определяется их право- и дееспособность. Например, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ (1993 г.).

15. ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО В МЧП

Опека (О) и попечительство (П) тесно связаны с институтом дееспособности.

Правовое регулирование большинства стран в данной области во многом похоже.

Согласно ст. 32 ГК РФ О устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами.

Согласно ст. 33 ГК РФ П устанавливается над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами, а также может быть установлено в отношении тех граждан, которые физически неспособны осуществлять весь объем прав и нести обязанности (например, слепые).

Цель О и П – охрана интересов опекаемых и подопечных.

Опекун лично совершает сделки от имени подопечного, а попечитель лично не совершает сделок от имени подопечного, но дает согласие на их совершение.

Условия назначения и прекращения О, как правило, регулируются законом страны гражданства опекаемого.

При решении вопроса о том, обязано ли данное лицо принять на себя обязанности по О, применяется право страны гражданства опекуна.

Правоотношения между опекуном и подопечным определяются законом государства, органы которого назначили О.

К вопросам определения таких отношений относятся прежде всего вопросы представительства опекуна. Право представительства опекуна (попечителя) распространяется, в принципе, и за пределы государства, органы которого назначили О.

В РФ согласно ст. 1199 ГК РФ установление и отмена О и П производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного, а установление обязанности принять О или П производится в соответствии с личным законом опекуна или попечителя.

Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять О (П).

Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным).

Если опекаемый или подопечный имеют место жительства в РФ, то применяется российское право, если оно наиболее для них благоприятно.

Право многих государств (например, Германии, Италии, Австрии) по вопросам О и П имеет отсылку к личному закону.

В некоторых договорах о правовой помощи, равно как и в Минской (1993 г.), и Кишиневской (2002 г.) конвенциях, предусмотрена возможность назначения опекуном или попечителем иностранного гражданина при условии, что он проживает на территории, где будет осуществляться О или П.

Российское право такого ограничения не содержит.

16. БЕЗВЕСТНОЕ ОТСУТСТВИЕ И ОБЪЯВЛЕНИЕ ЛИЦА УМЕРШИМ В МЧП

Принцип объявления лица безвестно отсутствующим или умершим признается не всеми странами.

В тех же государствах, в праве которых содержится регулирование данного вопроса, материальные нормы существенно различаются в определении условий и сроков объявления лиц без вести пропавшими, юридических последствий безвестного отсутствия и т. д.

Правовое регулирование рассматриваемой проблемы в одних государствах (ФРГ) основывается на специальных законах, в других государствах (Россия) действуют отдельные нормы.

Институты безвестного отсутствия и объявления лица умершим существенно различаются в современных правовых системах. Как отмечает Л. П. Ануфриева, «право Великобритании и США вообще не знает института объявления лица безвестно отсутствующим».

В праве Англии и США, Франции, Алжира и других не содержится нормативных правил для решения вопроса об объявлении лица безвестно отсутствующим. Судебное решение, которое может состояться по такому делу, будет имеет значение только для данного дела, а не для всех последующих схожих дел.

Коллизионные вопросы безвестного отсутствия и объявления лица умершим разрешаются на основе личного закона физического лица (по закону гражданства или по закону постоянного места жительства).

В соответствии со ст. 1200 ГК РФ признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление умершим подчиняются российском праву. Данная норма является односторонней и не решает вопроса о признании лица безвестно отсутствующим или умершим, принятом в иностранном государстве.

Двусторонняя норма, регулирующая данный вопрос, имеется, например, в ст. 13 Закона о МЧП Эстонии (2002 г.). Нормативное регулирование признания лиц безвестно отсутствующими содержит двусторонние договоры о правовой помощи, например, договор о правовой помощи, заключенный между Россией и Польшей (1996 г.), а также Конвенция о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ (1993 г.).

Например, ст. 25 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. устанавливает, что учреждения юстиции каждой из договаривающихся сторон могут признать гражданина другой договаривающейся стороны и иное лицо, проживавшее на ее территории, безвестно отсутствующим или умершим, а также установить факт его смерти по ходатайству проживающих на ее территории заинтересованных лиц, права и интересы которых основаны на законодательстве этой договаривающейся стороны.

17. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

Правовой статус иностранных физических лиц в РФ базируется на принципе национального режима и коллизионной привязке личного закона физического лица. Согласно ст. 1195 ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

В отношении правового положения иностранцев в РФ действуют следующие коллизионные привязки:

• личным законом лица является российское право, если наряду с российским гражданством он имеет и иностранное гражданство;

• личным законом иностранного лица является российское право, если он имеет место жительства в РФ;

• если лицо имеет несколько иностранных гражданств, личным законом является право страны, в которой это лицо имеет место жительства;

• личным законом лица без гражданства является право страны, в которой это лицо имеет место жительства;

• личным законом беженца является право страны, предоставившей ему убежище.

По общему правилу иностранцы в РФ пользуются таким же объемом прав и свобод и несут такие же обязанности, что и граждане РФ, т. е. в отношении них устанавливается национальный режим.

В отношении иностранцев также действует принцип недискриминации, означающий, что иностранные граждане в РФ и лица без гражданства, проживающие в РФ, равны перед законом, независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств.

Однако осуществление ими своих прав не должно причинять вред гражданам РФ, государству РФ и другим лицам.

Правовое положение иностранцев в РФ различается в зависимости от длительности их пребывания на территории РФ. Иностранный гражданин, постоянно проживающий в РФ, в социально-культурной сфере (образование, медицина, обеспечение жильем, трудоустройство) имеет практически тот же объем прав и возможностей, что и российский гражданин. Иностранный гражданин, временно пребывающий в РФ, имеет ограниченный набор прав по сравнению с постоянно проживающим иностранцем.

Например, временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе по собственному желанию изменять место своего проживания в пределах субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание, или избирать место своего проживания вне пределов указанного субъекта РФ.

Законодательством РФ установлены следующие исключения из национального режима, предоставленного иностранцам в РФ:

1) касающиеся избирательных прав (не имеют права избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти и субъектов РФ, участвовать в референдумах РФ и субъектов РФ);

2) касающиеся трудовой деятельности (необходимо разрешение на работу, не могут занимать определенные должности, нахождение на которых требует наличия гражданства РФ, например, находиться на муниципальной службе);

3) касающиеся свободы передвижения (запрещено посещение территорий, организаций и объектов, для въезда на которые в соответствии с федеральными законами требуется специальное разрешение);

4) иностранцы не могут быть призваны на военную службу.

В случае установления иностранным государством ограничений прав и свобод в отношении российских граждан, РФ может воспользоваться правом реторсии, т. е. установить ответные ограничения в отношении граждан тех государств, в которых имеют место специальные ограничения прав и свобод граждан РФ.

18. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ

Для отечественного права российские граждане являются соотечественниками, которые имеют право на получение социальной, правовой и политической помощи.

В соответствии с ч. 2 ст. 61 Конституции РФ Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

Значительную роль здесь играет помощь посольства и консульства, на которые законодателем возложены следующие задачи:

1) защита в стране пребывания прав и интересов российских граждан и российских юридических лиц с учетом законодательства страны пребывания;

2) следить за тем, чтобы российские граждане пользовались в полном объеме всеми правами, предоставленными им законодательством страны пребывания и международными договорами, участниками которых являются РФ и страна пребывания, а также международными обычаями;

3) осуществление некоторых нотариальных действий (например, удостоверение сделок, свидетельство верности копий документов и др.);

4) осуществление государственной регистрации актов гражданского состояния (например, рождения, заключения брака и др.);

5) осуществление представительства интересов российского гражданина в органах иностранного государства при применении определенных правовых процедур (например, при уголовном преследовании).

Объем помощи консульства определяется законодательством страны пребывания нашего соотечественника и двусторонними соглашениями, заключенными между РФ и страной пребывания российского гражданина, предметом которых являются гарантии прав наших граждан, находящихся за границей.

Россияне, находящиеся за границей, являются иностранными гражданами для принимающего их государства и обладают тем объемом прав, который предоставлен им как российским правом, так и законами того государства, на территории которого они находятся.

Значительная роль в обеспечении гарантий законных интересов российских граждан за границей принадлежит международным договорам, заключенным РФ с иностранными государствами, например, договоры о правовой помощи, Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека (1995 г.).

19. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

Юридическое лицо (ЮЛ) является самостоятельным субъектом права и в рамках МЧП так же, как и физические лица, вступает в отношения, осложненные иностранным элементом.

Современные рыночные отношения характеризуются расширением экономического взаимодействия их субъектов, усложнением бизнес-связей, предусматривающих ведение хозяйственного дела одновременно на территориях разных государств и усложнение корпоративной структуры бизнеса. В результате складываются сложные гражданско-правовые международные отношения, в которых участвуют ЮЛ, созданные по праву разных государств и ведущие свою деятельность в государстве, отличном от страны, где такие ЮЛ зарегистрированы.

Понятие ЮЛ имеет нормативное определение не во всех правовых системах. По общему правилу признается, что ЮЛ создается в определенном законодательством порядке, имеет имущество, права и имущественные обязанности, самостоятельно (от своего имени) выступает в гражданских правоотношениях и хозяйственном обороте, отвечает по обязательствам из договоров и деликтов.

ЮЛ могут делиться на субъекты публичного и частного права в зависимости от природы акта, на основании которого оно создано. ЮЛ частного права создаются преимущественно в нормативно-явочном порядке. Они учитываются в торговых реестрах или получают специальное разрешение от компетентных органов.

Основанием для создания ЮЛ – субъекта публичного права может быть соответствующий нормативно-правовой акт.

Для целей уяснения правового статуса ЮЛ имеет значение деление ЮЛ, действующих на определенной территории, на отечественных и иностранных.

Как отмечают современные исследователи (Л. П. Ануфриева), фактически на иностранное ЮЛ в МЧП воздействуют две регулирующие системы:

1) система национального права государства, считающегося для данного ЮЛ «своим»;

2) правовая система государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон).

При этом в ряде случаев особое значение могут иметь также и нормы соответствующих многосторонних или двусторонних международных договоров, в которых участвуют рассматриваемые государства.

После определения принадлежности ЮЛ к конкретному государству переходят к изучению материально-правовых норм, регулирующих правовое положение данного ЮЛ.

При осуществлении деятельности на территории иностранного государства необходимо решение следующих вопросов:

1) о признании правосубъектности иностранного ЮЛ (обычно признается на основании двусторонних договоров);

2) о допуске ЮЛ к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности (решается законодательством этого государства) (М. М. Богуславский).

20. «НАЦИОНАЛЬНОСТЬ» И «ЛИЧНЫЙ ЗАКОН» ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц (ЮЛ) в МЧП определяется их государственной принадлежностью (национальностью) и личным законом (личным статутом) ЮЛ.

Данные понятия взаимосвязаны: национальность устанавливает основу личного статута ЮЛ, а личный закон, как коллизионная норма, определяет национальность ЮЛ.

Национальность ЮЛ определяется как принадлежность данного ЮЛ к конкретному государству и определяется по праву суда, рассматривающего соответствующее дело.

Национальность ЮЛ определяется для решения следующих задач:

1) для определения государства, которое может предоставить ему дипломатическую защиту;

2) для определения возможности применения к нему национального режима, предусмотренного международными договорами.

В МЧП выделяют следующие теории для определения национальности:

1) теория инкорпорации (национальность ЮЛ определяется по месту его учреждения, т. е. по праву той страны, где оно зарегистрировано и где утвержден его устав; отсылка к законодательству страны инкорпорации закреплена как необходимый коллизионный принцип для определения личного статута юридического лица; распространена в англо-американской системе права, Канаде, Китае);

2) теория оседлости (эффективного местопребывания) (национальность ЮЛ определяется по месту расположения главных органов его управления; распространена во Франции, ФРГ, Японии);

3) теория центра эксплуатации (места осуществления основной деятельности) (национальность ЮЛ определяется по праву той страны, где осуществляется основная хозяйственная деятельность ЮЛ; характерна для развивающихся стран (например, Индия);

4) теория контроля (национальность ЮЛ определяется по месту нахождения, гражданству его учредителя; характерна для периода войн).

В практической деятельности возможно сочетание различных теорий для цели решения вопросов, связанных с деятельностью ЮЛ. Это выражается в подписании государствами двусторонних соглашений, регулирующих вопросы торговли и налогообложения. Личный закон ЮЛ определяет правовое положение ЮЛ, т. е. является ли данная организация ЮЛ, какова его организационно-правовая форма, правоcпособность, сделкоспособность и т. д.

21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ

Правовой основой деятельности иностранных юридических лиц (ЮЛ) в РФ являются законодательство РФ и международные договоры РФ.

Национальная принадлежность ЮЛ в РФ определяется по теории инкорпорации. Данное положение закреплено в п. 1 ст. 1202

ГК РФ, согласно которому личным законом ЮЛ считается право страны, где учреждено ЮЛ.

В соответствии с п. 2 ст. 1202 ГК РФ на основе личного закона ЮЛ определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Иностранными ЮЛ признаются организации, созданные не по праву РФ и имеющие место нахождения вне территории РФ.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ к иностранным ЮЛ в полной мере применяются положения гражданского законодательства, а согласно международным договорам к иностранным ЮЛ применяется на началах взаимности принцип национального режима (закреплен во внутригосударственном законодательстве) или принцип наибольшего благоприятствования (устанавливается в международных соглашениях, предусматривает уравнивание в правах всех иностранных ЮЛ в определенных видах деятельности, в основном в сфере предпринимательства и торговли, например, Соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Швейцарией (1994 г.), Генеральное соглашение о торговле и тарифах (ГАТТ)).

На территории РФ иностранные ЮЛ могут осуществлять свою деятельность в следующих формах:

1) в форме коммерческой организации с иностранными инвестициями, порядок создания и ликвидации которой определен ФЗ от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», согласно ст. 20 которого создание и ликвидация такой организации осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены

ГК РФ и другими федеральными законами, за некоторыми изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц;

2) путем создания филиалов и представительств, не являющихся юридическими лицами (для их создания необходима аккредитация).

Ограничения прав иностранных ЮЛ устанавливаются федеральным законодательством РФ и касаются, например, права собственности на землю, страхования, банковской деятельности.

22. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ

Правовой основой деятельности российских юридических лиц (ЮЛ) за границей являются законодательство РФ, внутригосударственное законодательство страны, где они ведут хозяйственную деятельность, и международные договоры РФ.

Все участники гражданского оборота независимо от форм собственности имеют право самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую деятельность согласно действующему законодательству РФ, т. е. заключать сделки и нести ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

В отношении отдельных товаров и видов деятельности (например, военно-техническое сотрудничество) государство может устанавливать ограничения по экспорту и импорту, выражаемые в виде лицензирования.

В определенных случаях субъектом внешнеэкономической деятельности могут быть строго определенные ЮЛ, например, государственные унитарные и федеральные казенные предприятия.

По общему правилу при осуществлении внешнеэкономической деятельности ЮЛ имеют общую правоспособность (кроме унитарных предприятий) и несут самостоятельную юридическую ответственность по своим обязательствам (кроме федеральных казенных предприятий).

Хозяйственная деятельность российских ЮЛ за границей регламентируется как внутренним законодательством той страны, где работает ЮЛ (допуск ЮЛ для осуществления своей деятельности, создание филиалов и представительств), так и международным договором, заключенным РФ с данной страной и другими международными соглашениями.

Защита прав и интересов российских ЮЛ с учетом законодательства иностранного государства, в котором они осуществляют свою деятельность, входит в состав основных функций дипломатических и консульских представительств РФ за границей.

Развитие международного экономического сотрудничества порождает новые организационные формы совместной деятельности ЮЛ, создаваемые с целью объединения капиталов, имеющих разное национальное происхождение, и решения масштабных бизнес-задач на основе взаимного несения рисков. Примером такого объединения является консорциум (К).

Как правило, К создается на договорной основе для реализации крупного экономического проекта.

В российском законодательстве отсутствует специальное правовое регулирование деятельности К.

На практике выделяют следующие виды К:

1) закрытый (контракт с иностранным партнером подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности действовать от имени других партнеров по К и несущей ответственность перед иностранным заказчиком за соблюдение обязательств по заключенному с ним контракту);

2) открытый (контракт с иностранным партнером подписывают все партнеры по К и каждый из них несет перед ним свою долю ответственности).

23. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА В МЧП

Государство (Г) является особым субъектом международных гражданско-правовых отношений, так как не является юридическим лицом, обладает суверенитетом и самостоятельно определяет свой правовой статус.

Признаки суверенитета:

• равенство всех государств;

• обладание правом полного и безоговорочного суверенитета;

• реализация права Г на территориальную целостность, политическую независимость;

• добросовестное исполнение своих обязательств.

Участвуя в гражданско-правовых международных отношениях, Г не лишается своего суверенитета, но данное участие имеет свою специфику, выражаемую в наличии целого ряда иммунитетов (И).

Выделяют следующие теории И:

1) судебный (неподсудность Г иностранному суду, т. е. без согласия Г оно не может быть привлечено к судебному разбирательству в другом Г);

2) И от предварительного обеспечения иска (без согласия Г в отношении его имущества, находящегося за рубежом, не могут быть приняты никакие принудительные меры в качестве предварительного обеспечения иска);

3) И от принудительного исполнения судебного решения (без согласия Г по отношению к нему не могут быть применены никакие принудительные меры по исполнению решения);

4) И от действия норм иностранного права (в гражданско-правовых отношениях Г подчиняется только собственному закону, если оно не выразило согласие на применение иностранного закона);

5) И государственной собственности (без согласия Г не может быть обращено взыскание и принудительно изъято его собственное имущество).

В теории МЧП выделяют две концепции И Г (М. М. Богуславский):

1) абсолютного И, которая исходит из того, что иски к иностранному Г не могут рассматриваться без его согласия в судах другого Г; в порядке обеспечения иска имущество какого-либо Г не может быть подвергнуто принудительным мерам со стороны другого государства; недопустимо обращение мер принудительного исполнения на имущество Г без его согласия;

2) ограниченного (функционального) И, которая исходит из того, что иностранное Г, его органы, а также их собственность пользуются И только тогда, когда Г осуществляет суверенные функции, т. е. действия jure imperii. Если же Г совершает действия коммерческого характера (заключение внешнеторговых сделок), т. е. действия jure gestionis, то оно не пользуется И.

Государство может отказаться от абсолютного И (О. А. Рузакова):

• путем указания на то во внутреннем законодательном акте;

• путем принятия индивидуального нормативного правового акта;

• путем заключения международного договора, в частности двустороннего соглашения;

• путем указания на то в заключенном договоре;

• путем обращения в суд (в этом случае государство не может воспользоваться судебным И против встречного иска).

Отказ РФ от абсолютного И выражен в ст. 1204 ГК РФ, в соответствии с которой к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

И государства следует отличать от консульского и дипломатического И, которые предоставляются отдельным категориям лиц в целях упрощения осуществления ими своих функций в соответствии с международными договорами и консульскими конвенциями.

24. ГОСУДАРСТВО КАК УЧАСТНИК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

Участие государства (Г) в хозяйственной деятельности предполагает вступление Г в различные гражданско-правовые отношения с различными субъектами МЧП, где Г выступает стороной в сделке.

Самыми распространенными сделками с участием российского Г являются:

• договор займа (в форме выпуска ценных бумаг от имени РФ);

• кредитный договор;

• предоставление гарантий по займам и кредитам;

• договор концессии;

• соглашение о разделе продукции;

• договор купли-продажи товаров и услуг;

• другие.

Участие Г в экономической жизни регламентируется национальным законодательством. Так, Г осуществляет внешнеторговую деятельность только в случаях, установленных федеральными законами.

Участником такой деятельности могут быть РФ, субъекты РФ и муниципальные образования.

Ведение Г хозяйственной деятельности связано с несением Г юридической ответственности по своим обязательствам.

Согласно ст. 126 ГК РФ ее субъекты, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом. Государственные и муниципальные юридические лица не отвечают по долгам Г и муниципальных образований, а те, в свою очередь, не несут ответственности по обязательствам созданных ими юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом.

РФ не несет ответственности по долговым обязательствам субъектов РФ, если указанные обязательства не были гарантированы РФ, а субъекты РФ не отвечают по долговым обязательствам РФ.

Применительно к участию Г в МЧП в ст. 1204 ГК РФ установлена двусторонняя коллизионная норма, предусматривающая, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

К обязательствам Г может применяться только его право (если только Г не дало согласие на применение иностранного права), равно как и ответственность Г по его обязательствам должна определяться его собственным правом.

Формы участия Г в международной гражданско-правовой сфере:

1) партнерами Г могут быть другие государства или международные организации (примером их взаимодействия может быть заключение международных договоров о предоставлении и получении займов, уступке территории, организации сотрудничества в конкретных областях и др.);

2) Г может вступать в различные имущественные и неимущественные отношения с иностранными юридическими и физическими лицами (например, приобретать участки земли для своих нужд, сдавать в концессию участки недр в целях разработки и добычи полезных ископаемых на своей территории, сдавать в аренду принадлежащие ему здания и сооружения, находящиеся как в собственной стране, так и на территории иностранного государства, приобретать и отчуждать принадлежащее ему имущество, заказывать работы, услуги, товары и т. п., т. е. выступает как полноценный участник гражданского оборота, наделенный гражданско-правовыми правами и обязанностями, но не утрачивая при этом своих суверенных качеств).

25. ПРАВОВОЙ СТАТУС МЕЖДУНАРОДНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Международными называются межправительственные, межгосударственные организации в МЧП.

В современном мире международные организации (МО) имеют большое значение для сотрудничества различных государств в различных областях.

МО – это постоянно действующее юридически обособленное образование, целью которого является координация взаимодействия государств в определенной сфере.

МО функционируют как в рамках международного публичного права (их статус определен в учредительных актах), так и в МЧП.

Для участия в гражданско-правовых отношениях (МО) должны обладать статусом юридического лица, учреждаемого в соответствии с избранным национальным правопорядком.

В законодательстве многих государств (например, США, России) прямо установлено, что МО могут действовать на их территории в качестве юридических лиц.

По общему правилу МО имеют статус национального юридического лица страны своего местопребывания без каких-либо ограничений или привилегий, но на основании международного договора, заключенного между МО и страной пребывания, МО может быть предоставлен исключительный режим.

Личный закон МО определяется на основе теории эффективного места пребывания, т. е. по праву того государства, на чьей территории расположена ее штаб-квартира.

Например, ООН – юридическое лицо штата Нью-Йорк (США), НАТО – юридическое лицо бельгийского права, МВФ – юридическое лицо федерального округа Колумбия (США).

МО становится юридическим лицом с момента регистрации ее устава либо включения в реестр юридических лиц в стране места ее пребывания.

МО как юридическое лицо обладает гражданской правосубъектностью (чтобы защищать в судах и иных учреждениях свои права или права связанных с ней третьих лиц, быть истцом и ответчиком в суде, а также иметь возможность требовать исполнения судебных и арбитражных решений в стране пребывания и в других государствах), приобретает и имеет в собственности имущество, пользуется им в целях выполнения задач как уставной, так и иной разрешенной законом страны местонахождения деятельности, распоряжается им и является полноправным участником международного и внутригосударственного гражданского оборота.

Правовое положение неправительственных международных организаций подчиняется общему принципу регулирования, установленному в коллизионных и материальных нормах действующего права соответствующего государства.

Международные неправительственные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ, являются резидентами РФ.

26. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

Право собственности (ПС) является центральным институтом в каждом правопорядке и стоит на первом месте среди вещных прав.

Традиционно вещное право классифицируют на движимость и недвижимость.

В разных правовых системах существуют различия в правовой регламентации ПС (например, относится имущество к движимому или к недвижимому), поэтому для решения спорных вопросов в МЧП применяется коллизионно-правовое регулирование.

Основным коллизионным принципом для решения вещных споров в МЧП является закон места нахождения вещи (lex rei sitae).

В соответствии с этим законом решаются следующие вопросы:

• о статусе объекта вещных прав (принадлежит имущество к движимым или к недвижимым вещам);

• о содержании ПС и иных вещных прав (объем, порядок возникновения, перехода и прекращения вещных прав);

• о защите вещных прав.

В РФ коллизионно-правовое регулирование ПС и иных вещных прав осуществляется на основе норм третьей части ГК РФ.

В соответствии со ст. 125 ГК РФ содержание ПС и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита, а также принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяются по праву страны, где это имущество находится.

В отношении недвижимости всегда применяется право одного и того же государства, а в отношении движимого имущества применяется право того государства, на территории которого находится это имущество.

Согласно ст. 1206 ГК РФ возникновение и прекращение ПС и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения ПС и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.

Возникновение и прекращение ПС и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

Возникновение ПС и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ). Срок приобретательной давности может различаться в разных странах (например, Французский ГК в отношении недвижимого имущества устанавливает двадцатилетнее и десятилетнее владение в зависимости от того, проживает ли истинный собственник недвижимости, являющейся объектом приобретательной давности, в пределах округа апелляционного суда, на территории которого находится недвижимость, или нет, а тридцатилетний срок с начала владения по французскому праву означает, что лицо, даже и недобросовестный владелец, становится собственником имущества без указания оснований его приобретения. В Великобритании срок приобретательной давности – 12 лет добросовестного владения. В Швейцарии, Германии приобретательная давность на недвижимое имущество юридически невозможна (О. А. Рузакова). Согласно ст. 1207 ГК РФ к ПС и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.

27. НАЦИОНАЛИЗАЦИЯ В МЧП

Национализация (Н) – изъятие имущества, находящегося в частной собственности, в том числе и принадлежащей иностранным физическим и юридическим лицам, и передача его в собственность государства.

Право государства на Н основано на его суверенитете.

Н осуществляется на основе внутреннего права проводящего ее государства.

Правовая природа Н характеризуется следующим (по М. М. Богуславскому):

1) всякий акт Н – это акт государственной власти;

2) это социально-экономическая мера общего характера, а не мера наказания отдельных лиц;

3) Н может осуществляться в отношении собственности вне зависимости от того, кому она принадлежит (отечественным или иностранным физическим и юридическим лицам);

4) каждое государство, проводящее Н, определяет, должна ли выплачиваться иностранцам компенсация за национализированную собственность, а если должна, то в каком размере. Внутренний закон государства может предусмотреть предоставление компенсации, условия и время ее выплаты.

В МЧП основным является вопрос о том, каковы могут быть гражданско-правовые последствия Н как акта государства, имеющего властный характер. Акт Н, как и иные меры регулятивного свойства, принимаемые государством, тесно связаны уже с публичным правом.

В современном контексте последствия Н в основном рассматриваются в связи с предоставлением гарантий иностранному инвестору от возможной Н в стране, куда он вкладывает капитал.

Законы о Н имеют экстерриториальное действие, т. е. должны признаваться и за пределами государства, их принявшего, что является одним из условий стабильности внешнеэкономического оборота. Это означает, что государство, осуществившее Н, должно быть признано за границей собственником как имущества, которое находилось в момент Н в пределах его территории, так и национализированного имущества, находившегося в момент Н за границей.

В силу применяемых в каждой стране коллизионных норм моменты возникновения и перехода права собственности определяются по принципу lex rei sitae (закон места нахождения вещи). Отсюда следует, что при рассмотрении иностранными судами вопросов, касающихся национализированного имущества, подлежат применению законы государства, осуществившего Н.

Признание одним государством национализации собственности его граждан и юридических лиц, проведенной другим государством, часто становится в международной практике предметом международных соглашений. В таком соглашении могут быть урегулированы и взаимные имущественные претензии, возникшие в связи с проведением национализации. Урегулирование подобных претензий вытекает из самого факта признания действия национализации. Например, Соглашение между Россией и Францией об окончательном урегулировании взаимных финансовых и имущественных требований, возникших до мая 1945 г. (1997 г.) (М. М. Богуславский).

Государственная собственность за рубежом пользуется иммунитетом, т. е. имущество, принадлежащее государству, не может быть объектом принудительных действий со стороны того государства, на чьей территории это имущество находится.

28. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

Иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам в отношении права собственности в РФ предоставлен национальный режим, т. е. они имеют право совершать в отношении принадлежащего им имущества любые действия, не запрещенные законом и иными правовыми актами и не противоречащие правам и охраняемым законом интересам других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог или обременять его другими способами в целях обеспечения своих обязательств перед третьими лицами, будь то граждане и (или) юридические лица РФ или других государств, равно как и распоряжаться каким-либо иным образом с учетом законодательно установленных ограничений.

В отношении права собственности для иностранцев в РФ установлены следующие изъятия и ограничения:

1) иностранцы не могут приобретать земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения в собственность, им может быть предоставлено только право аренды;

2) земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут предоставляться иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам в собственность только за плату, размер которой установлен Земельным кодексом РФ. Российским гражданам и юридическим лицам в ряде случаев участки могут предоставляться в собственность бесплатно, кроме того, ЗК РФ установлена возможность предоставления им участков в безвозмездное срочное пользование;

3) иностранцы не могут иметь в собственности участки недр, континентального шельфа, лесного фонда, они могут быть предоставлены им только на правах пользования или аренды при условии, что эти лица наделены правом заниматься соответствующей деятельностью;

4) иностранцы не могут иметь в собственности земельные участки, предоставляемые членам садоводческих, огороднических и дачных товариществ;

5) иностранцы не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях и на иных установленных особо территориях РФ в соответствии с федеральными законами;

6) право преимущественной покупки и аренды земельных участков предоставляется иностранцам в случаях, когда они являются собственниками зданий, сооружений и строений, находящихся на чужом земельном участке (данное правило может быть ограничено законодательством);

7) иностранцам могут предоставляться земельные участки для строительства, за исключением случаев, когда участки находятся на приграничных и иных особо установленных территориях;

8) иностранцы ограничены в правах собственности и учреждении организаций в области телевещания.

29. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ГРАЖДАН РФ ЗА РУБЕЖОМ

Возможность обладания собственностью за рубежом для граждан РФ определяется законодательством РФ и тем правопорядком, который существует в конкретной стране, где приобретается имущество.

Со стороны российского права в целях обеспечения валютного контроля и валютного регулирования установлены определенные ограничения, а именно:

1) любая покупка российским физическим или юридическим лицом недвижимости, акций, ценных бумаг за границей должна осуществляться с последующим уведомлением Центрального банка РФ;

2) Центральным банком РФ установлен разрешительный порядок открытия российскими гражданами счетов в банках за рубежом, за исключением случаев открытия ими счетов во время пребывания за границей, например, для осуществления трудовой деятельности.

По общему правилу доходы, полученные за границей, подлежат налогообложению в РФ, однако международным договором может быть установлен иной порядок, и в этом случае данный вопрос регулирует соответствующее соглашение об избежании двойного налогообложения.

Приобретение иностранцами недвижимого имущества, в особенности земельных участков в собственность, во многих странах ограничено или запрещено. Например, в США, Канаде. В некоторых странах на покупку недвижимости требуется особое разрешение (например, на Кипре).

Поскольку процедура и условия приобретения за рубежом недвижимого имущества определяются законодательством страны местонахождения этого имущества, российские покупатели, а также арендаторы должны строго следовать соответствующим нормам иностранного законодательства (например, соблюдать правила регистрации земельных участков, надлежащим образом оформлять сделки и др.), а также проводить юридические проверки в отношении чистоты титула, наличия обременений (например, сервитутов, залогов).

Возможность для граждан РФ приобретения акций и ценных бумаг иностранных компаний и обществ, а также учреждения на территории зарубежных государств юридических лиц со своим участием ограничена лишь теми исключениями, которые существуют в сфере валютного регулирования в РФ, в зарубежных странах в части установления определенного минимума уставного капитала, перевода прибылей за границу и другими ограничениями, установленными национальным правом соответствующей страны.

Для создания компаний за рубежом наибольшей популярностью пользуются так называемые офшорные зоны, которые предоставляют льготное налогообложение, например, Британские Виргинские острова, Багамские острова, Гибралтар, Гернси, остров Мэн, Джерси, Кипр, Каймановы острова, Невис, Гонконг (Сянган), Маврикий, Панама, Невада, Делавэр (штаты в США), Люксембург, Швейцария, Ирландия, Лихтенштейн и ряд других.

30. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

Иностранные инвестиции (ИИ) – это материальные и нематериальные ценности субъектов одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства с целью извлечения прибыли.

В законодательстве РФ под ИИ понимается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ (денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, прав интеллектуальной собственности, услуг и информации).

Субъекты ИИ:

1) иностранное юридическое лицо;

2) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом;

3) иностранный гражданин;

4) лицо без гражданства;

5) международная организация;

6) иностранное государство.

Правовой статус ИИ определяется:

1) национальным законодательством принимающего государства (специальные инвестиционные законы, например, в РФ – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», который определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов, положения конституционного, административного, гражданского, таможенного, земельного, валютного, финансового законодательства);

2) международными соглашениями (международные двусторонние и многосторонние договоры, например, Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (1985 г., вступила в силу в 1988 г.).

Для регулировании ИИ применяются два режима:

1) режим наибольшего благоприятствования;

2) национальный режим.

В законодательстве РФ для ИИ закреплен национальный режим, в соответствии с которым правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, нежели правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Изъятия могут вводиться в целях обеспечения национальной безопасности, общественного порядка, осуществления государственной монополии на производство и обращение некоторых видов товаров.

Действующий в РФ Закон об иностранных инвестициях 1999 г. предусматривает два вида изъятий из действия принципа национального режима: изъятия стимулирующего характера в виде предоставления определенных льгот и изъятия ограничительного характера.

Законодательство РФ предоставляет для иностранных инвесторов, действующих на территории России, следующие гарантии:

• гарантию правовой защиты деятельности иностранных инвесторов;

• гарантию использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций;

• гарантию права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг;

• гарантию участия иностранного инвестора в приватизации;

• гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу;

• гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным инвестором;

• гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы России имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции;

• гарантию использования на территории России и перевода за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

• гарантию компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.

31. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В СВОБОДНЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ЗОНАХ

Свободная экономическая зона (СЭЗ) – это отдельная территория государства, на которой устанавливаются наиболее благоприятные условия ведения хозяйственной деятельности для иностранных инвесторов в целях привлечения иностранного капитала, увеличения экспорта и решения крупных экономических задач.

Выделяют следующие виды СЭЗ (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой):

1) свободные промышленные зоны (создаются в странах с развивающейся рыночной экономикой и представляют собой территории, где действует льготный правовой режим в сфере торгового, валютного, таможенного и налогового регулирования);

2) внешнеторговые зоны (предназначены для обеспечения дополнительных валютных поступлений за счет создаваемых логистических складов, организации выставок, перевалки транзитных грузов, невзимания торговых пошлин и налога на добавленную стоимость товара. Такие зоны имеются практически во всех странах. Наибольшее распространение – страны Западной Европы (ФРГ – шесть городов – открытых портов: Бремен, Бремерхафен, Киль, Гамбург, Кукехафен, Эмден);

3) технологические парки и технополисы – способствуют ускорению научно-технического прогресса на основе международного сотрудничества в области внедрения результатов фундаментальных наук и разработки новых наукоемких технологий; расширение экспорта готовой продукции. Создание подобных СЭЗ характерно в первую очередь для США;

4) сервисные зоны, или зоны услуг – страны Западной Европы, Юго-Восточной Азии и Карибского бассейна, Кипр.

СЭЗ можно также разделить на два типа:

1) замкнутый, или анклавный (полностью ориентированный на экспорт – Китай);

2) интеграционный (связанный не только с внешним рынком, но и с национальной экономикой (США).

В России правовое положение СЭЗ определяется специальными правовыми нормами, Таможенным кодексом РФ, Законом о валютном регулировании, Законом о рынке ценных бумаг и другими нормативными актами.

Примером СЭЗ, созданных в РФ, являются «Сахалин», «Янтарь» (Калининградская область), Технополис «Заречный» (Свердловская область).

Для ведения хозяйственной деятельности в СЭЗ иностранцам могут быть предоставлены следующие льготы (М. М. Богуславский):

1) упрощенный порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями;

2) льготный налоговый режим;

3) пониженные ставки платы за пользование землей и иными природными ресурсами;

4) особый таможенный режим, включающий пониженные таможенные пошлины на ввоз и вывоз товаров, упрощенный порядок пересечения границы;

5) упрощенный порядок въезда и выезда иностранных граждан, в том числе и безвизовый.

Законы о свободных экономических зонах были приняты в Казахстане (1960, 1990, 1996), Украине (1992), Киргизии (1992), Белоруссии (1992), Молдавии (1992), Туркменистане (1993).

Любая экономическая зона, независимо от места ее расположения и цели ее создания, остается неотъемлемой частью государственной территории со всеми вытекающими отсюда последствиями.

В разных странах применяются два альтернативных метода создания СЗЗ:

1) создаются в соответствии с государственной программой и в основном на бюджетные средства, управляются ведомственной структурой и предусматривают разрешительный порядок осуществления частных инвестиций (Китай, частично Южная Корея);

2) СЭЗ управляет юридическое лицо в виде компании развития (частной или смешанной формы собственности), которая строит отношения с инвесторами на гражданско-правовой договорной основе, при заявительном (уведомительном) порядке инвестирования (данный метод наиболее распространен).

32. ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ И ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

В МЧП отсутствует единообразное понятие внешнеэкономической сделки (ВС).

В качестве примера можно привести определение, данное правоведами:

ВС – это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЧП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Право внешнеэкономических сделок – центральный институт МЧП.

Особенности ВС (О. А. Рузакова):

1) сторонами сделки являются лица, имеющие различную государственную принадлежность;

2) цель сделки – перемещение товаров, работ и услуг через государственные границы;

3) источниками регулирования правоотношений, возникающих из ВС, являются международные договоры, внутренние нормативные правовые акты, международные обычаи;

4) право, подлежащее применению к сделке, определяется в соответствии с принципом автономии воли, а также на основании коллизионных норм;

5) письменная форма внешнеэкономической сделки;

6) средством платежа может быть иностранная валюта;

7) необходимость соблюдения таможенных правил;

8) споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут рассматриваться по соглашению сторон, в международном коммерческом арбитраже.

Классификация ВС:

1) по количеству участников:

• односторонние;

• двусторонние;

• многосторонние;

2) по предмету:

• договоры о передаче имущества в собственность;

• договоры о передаче имущества в пользование (владение и пользование);

• договоры о выполнении работ;

• договоры об оказании услуг;

• договоры о передаче прав на объекты интеллектуальной деятельности;

• договоры простого товарищества;

• договоры перевозки.

Деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью определяется как внешнеторговая деятельность (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.).

В указанном Законе представлены определения импорта и экспорта товара. Это, соответственно, ввоз и вывоз товара в (из) Российскую Федерацию без обязательства об обратном вывозе (ввозе). Определены основные направления государственной политики и принципы государственного регулирования в сфере внешнеторговой деятельности.

Внешнеэкономические договоры – правовая форма, в которую облекаются соглашения сторон, содержащие права и обязанности при осуществлении внешнеэкономической деятельности. Основной правовой формой реализации внешнеэкономической деятельности служат внешнеторговые контракты по экспорту или импорту.

Многие ВС купли-продажи содержат базисные условия поставок, под которыми понимаются условия поставок (продажи), сложившиеся в международном экономическом обороте. Эти условия касаются в основном места и момента передачи товара, вопросов перевозки, распределения рисков гибели или повреждения товара. Условия выработаны в результате их длительного применения участниками внешнеэкономической деятельности в различных странах и широко используются в международной практике. Сборники этих терминов регулярно публикуются Международной торговой палатой. В целях единообразного понимания и применения этих терминов во внешнеэкономической практике Международная торговая палата регулярно унифицирует правила их толкования. Результатом этой работы являются издаваемые Международной торговой палатой Международные правила толкования терминов (Инкотермс). Последняя редакция указанных Правил принята в 2010 г.

В области международной торговли большую роль играют многосторонние конвенции (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.), Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.), Конвенция о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988 г.), Общие условия поставок товаров, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА и другие документы.

33. ФОРМА СДЕЛКИ В МЧП

В теории права под формой сделки понимается способ выражения воли сторон.

В области МЧП к форме сделки могут предъявляться особые требования, так как форма внешнеторговой сделки (ВС) не унифицирована и в разных государствах к ней предъявляются разные требования (устная, простая письменная, нотариальная, «договоры за печатью»).

Законодательство РФ содержит:

1) общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок:

• согласно п. 1 ст. 1209 ГК РФ, форма сделки подчиняется праву места ее совершения, однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права, данные правила применяются и к форме доверенности;

• согласно п. 3 ст. 1209 ГК РФ, форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, российскому праву;

2) специальные правила в отношении ВС:

• согласно п. 2 ст. 1209 ГК РФ, форма ВС, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется, независимо от места совершения этой сделки, российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право.

• согласно нормам Венской конвенции, не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в отношении РФ данное положение не действует, так как в соответствии со ст. 96 Конвенции наше государство сделало соответствующее заявление, не допускающее применение иной формы, кроме письменной.

Таким образом, форма ВС, заключаемых субъектами российского права, всегда подчиняется только российскому праву, которое требует, чтобы внешнеэкономические договоры были заключены в письменной форме.

Однако в настоящий момент сверхимперативная норма об обязательной письменной форме внешнеторговой сделки отменена.

Законодатель отказался от закрепления в ГК РФ строгого правила об обязательной письменной форме внешнеэкономических сделок (п. 3 ст. 162 ГК РФ утратил силу с 1 сентября 2013 г.). Таким образом, была отменена единственная хрестоматийная сверхимперативная норма российского международного частного права.

Касательно данной отмены в п. 4.1.4 разд. II Концепции развития гражданского законодательства РФ указано, что правило о недействительности внешнеэкономической сделки, заключенной с нарушением этой нормы, более не оправдано в связи с отменой государственной монополии на внешнюю торговлю. Данное правило затрудняло внешнеэкономический оборот, поскольку ставило стороны внешнеэкономических сделок в неравное положение по сравнению со сторонами внутрироссийских сделок.

Правовые аналитики полагают, что отмена этого правила не приведет к повсеместному распространению устных (или заключенных в иной форме, отличной от письменной) внешнеэкономических сделок, что объясняется особенностями российского таможенного и налогового законодательства.

34. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ СОДЕРЖАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

Если стороны в своем соглашении не определили право, применяемое к договору, то это право определяется с помощью коллизионных норм, по общему правилу, на основе принципа применения права той страны, с которой такой договор наиболее тесно связан.

В законодательстве РФ данный принцип закреплен в ст. 1211 ГК РФ. Согласно п. 2 данной статьи, правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Согласно п. 4 ст. 1211 ГК РФ, правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ – право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества – право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, – право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

В соответствии с п. 3 ст. 1211 ГК РФ стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, в частности:

1) продавцом – в договоре купли-продажи;

2) дарителем – в договоре дарения;

3) арендодателем – в договоре аренды;

4) ссудодателем – в договоре безвозмездного пользования;

5) подрядчиком – в договоре подряда;

6) перевозчиком – в договоре перевозки;

7) экспедитором – в договоре транспортной экспедиции;

8) заимодавцем (кредитором) – в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым агентом – в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10) банком – в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11) хранителем – в договоре хранения;

12) страховщиком – в договоре страхования;

13) поверенным – в договоре поручения;

14) комиссионером – в договоре комиссии;

15) агентом – в агентском договоре;

16) правообладателем – в договоре коммерческой концессии;

17) залогодателем – в договоре о залоге;

18) поручителем – в договоре поручительства;

19) лицензиаром – в лицензионном договоре.

Перечни, установленные в п. 3 и 4 ст. 1211 ГК РФ, не являются исчерпывающими и применяются, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела.

Позиция ВАС РФ по вопросу применения коллизионных норм в связи с разрешением спора по внешнеэкономическому договору выражается в следующих положениях (из Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. № 29).

1. Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили место рассмотрения спора, но не определили применимое право, выбирает применимое право самостоятельно на основе коллизионных норм, содержащихся в международном договоре, национальном законе.

2. При разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили применимое право, арбитражный суд исходит из того, что стороны свободны в выборе права, применимого к существу спора (принцип автономии воли сторон).

3. Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, регулируемой по соглашению сторон российским правом, но отношения по которой подпадают под действие международного договора, участником которого является Российская Федерация, руководствуется в силу п. 4 ст. 15 Конституции РФ (ст. 7 Гражданского кодекса РФ) нормами международного договора. Вопросы, не урегулированные международным договором, регулируются российским правом.

4. Арбитражный суд при разрешении спора между сторонами – участниками внешнеэкономических отношений о возмещении вреда при определении применимого права применяет нормы международного договора, а в случае его отсутствия – коллизионные нормы российского (советского) законодательства.

5. При разрешении спора между сторонами – участниками внешнеэкономических отношений, возникшего вследствие неосновательного обогащения одной из сторон, арбитражный суд при определении применимого права руководствуется коллизионными нормами российского законодательства.

6. В случае если стороны во внешнеэкономическом контракте в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств, суд вправе определить применимое право на основе коллизионных норм.

7. Арбитражный суд при разрешении спора между сторонами по внешнеэкономической сделке, указавшими на внутригосударственный нормативный акт отдельного государства в качестве элемента договорного регулирования, решает вопрос о выборе права, применимого помимо этого акта, на основе коллизионных норм международного договора или российского закона.

35. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ В МЧП

Обязательственный статут (ОС) – это право, подлежащее применению к обязательственным отношениям, регулирующее содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности.

ОС может быть установлен:

1) сторонами (на основании принципа автономии воли), если они определили право, подлежащее применению к заключенному ими договору;

2) судом или иным компетентным органом путем применения коллизионных норм.

Сфера применения ОС регулируется ст. 1215 ГК РФ, в которой установлен следующий перечень вопросов, которые могут быть решены на основе ОС:

1) толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора.

Данный перечень не является исчерпывающим, третья часть ГК РФ предусматривает еще ряд статей, в которых определяется право, подлежащее применению к договору, например, ст. 1212 (право, подлежащее применению к договору с участием потребителя), ст. 1213 (право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества), ст. 1214 (право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием), ст. 1216 (право, подлежащее применению к уступке требования).

В сферу действия обязательственного статута входят также вопросы исковой давности, пресекательной давности, преклюзивных сроков, виды и суррогаты исполнения обязательств, зачет встречных требований, конкуренция исков, договорная ответственность, действительность контрактов, последствия неисполнения обязательства, просрочка и ненадлежащее исполнение, обстоятельства и условия освобождения сторон от ответственности (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой).

С помощью ОС не могут быть решены вопросы:

1) определяемые по личному закону юридического лица (например, объем его правоспособности);

2) о требованиях, на которые не распространяется исковая давность (например, требования о возмещении вреда);

3) об общих правах и дееспособности сторон при совершении внешнеторговых сделок;

4) представительства и доверенности на совершение сделки;

5) формы внешнеэкономической сделки.

Указанные вопросы определяются на основании самостоятельных коллизионных привязок.

В связи с тем что ОС напрямую связан с применимым правом, выделяют основные признаки соглашения о применимом праве:

1) специфичность предмета (выбор права, в соответствии с которым будут регулироваться права и обязанности сторон по договору, а также иные элементы ОС, указанные в ст. 1215 ГК РФ, будут разрешаться возможные споры между сторонами);

2) регулятивный характер содержания соглашения о применимом праве (означает, что, заключая соглашение о применимом праве, стороны заинтересованы в полном урегулировании своих прав и обязанностей по договору, а также по другим элементам ОС договора);

3) диспозитивность отношений субъектов соглашения (означает, что действующее законодательство содержит достаточно гибкие правила относительно порядка заключения соглашения о применимом праве, например, в соответствии с п. 2 ст. 1210 ГК РФ соглашение о применимом праве должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела, может быть заключено как в письменной, так и в устной форме (ст. 158 и 434 ГК РФ) и т. д.);

4) взаимосвязь применимого права с договорным отношением (здесь существует два подхода, согласно одному – стороны ограничены в своих полномочиях при выборе права одного из государств, с которыми правоотношение находится в определенной взаимосвязи, согласно другому – выбор права для регулирования договорных отношений с иностранным элементом не должен ограничиваться и обусловливаться взаимосвязью правоотношения с государством, право которого выбирают стороны, а должен осуществляться в соответствии с неограниченной автономией воли сторон, у которых должно быть признано право выбирать для регулирования правоотношения право государства, с которым ни правоотношение, ни они сами не имеют абсолютно никакой связи).

36. ПРИНЦИП АВТОНОМИИ ВОЛИ В МЧП

Автономия воли (lex voluntatis) (АВ) представляет собой институт МЧП, регулирующий отношения сторон гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом, по самостоятельному выбору не только применимого национального права, но и различных правовых систем, а также осуществляющий выбор между источниками права в рамках одной правовой системы.

АВ означает, что стороны договора могут самостоятельно избрать право, которое будет применяться к заключенному им договору.

Возможность применения данного принципа должна быть установлена национальным законодательством государств, к которым принадлежат заключающие договор стороны, или соответствующим международным договором.

Современные правоведы (С. В. Николюкин) выделяют следующие признаки АВ сторон:

1) АВ имеет прямую связь с диспозитивностью коллизионных норм;

2) АВ необходимо отличать от возможного закрепления субъектами договора ссылки на нормативные акты национального права;

3) действие соглашения сторон о применимом праве аналогично действию коллизионных норм;

4) выбор применимого права не предусмотрен для договоров, в которых отсутствует иностранный элемент;

5) АВ может быть выражена лишь в сфере обязательственных правоотношений, поскольку именно здесь возможно заключение соглашения о применимом праве.

Принцип АВ регулируется Римской конвенцией о праве, применимом к договорным обязательствам (1991 г.), которая действует для стран Европейского сообщества, Гаагской конвенцией о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (1955 г.), Минской конвенцией (1993 г.), Кишиневской конвенцией (2002 г.), рядом двусторонних соглашений о правовой помощи.

Законодательство РФ в ст. 1210 ГК РФ устанавливает следующие положения в отношении действия принципа АВ:

1) стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц;

2) соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела;

3) выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора;

4) стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей;

5) если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

Стороны могут выразить свою волю следующими способами:

1) прямо указать в договоре применимое право;

2) конклюдентными действиями;

3) сделать отсылку в договоре к факультативным общим условиям сделок;

4) ссылаться при рассмотрении спора на нормы одного и того же права.

Вывод о применимости конкретного права в случаях, указанных в п. 2–4, делает суд.

37. ТЕОРИЯ LEX MERCATORIA В МЧП

Термином lex mercatoria («право торговцев») принято обозначать некую автономность, обособленность регламентации международных торговых сделок от каких-либо национальных систем правового регулирования (Л. П. Ануфриева).

Теория lex mercatoria возникла в 1950-х гг., ее последователями являются Б. Голдман, А. Голдштейн, К. Шмитхофф и др.

В основе концепции lex mercatoria лежит идея о том, что в современных условиях возникла особая совокупность юридических норм, специально предназначенных для единообразного регулирования международных коммерческих отношений, следовательно, регламентация международных коммерческих сделок осуществляется обособленно от национальных правовых систем.

Ученые (С. В. Бахин) отмечают, что основу рассматриваемой концепции составляет представление о том, что lex mercatoria не должно включаться ни в систему международного права, ни в состав национальных правовых систем, поскольку представляет собой автономный правопорядок.

Lex mercatoria называют «третьим правопорядком» – самостоятельной правовой системой, так как она создается не государством (как национальное право), не группой государств (как международное право), а непосредственными участниками международных коммерческих отношений – предпринимателями.

Однозначного понимания этой теории так и не сложилось, однако можно выделить ее основные положения (по учебнику Г. Ю. Федосеевой).

1. Правовое регулирование международных экономических связей является автономным и не может опосредоваться национальным регулированием.

2. Источниками правового регулирования могут быть только международный договор и международный торговый обычай, который включает типовые законы, разрабатываемые в качестве моделей для национальных нормативных актов; понятие «обычай» включает также не только обычные правила, но и судебные прецеденты.

3. Принципами lex mercatoria являются общие принципы права, такие как добросовестность исполнения обязательств, принцип pacta sunt servanda, возможность расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом.

4. Одним из положений признается наличие элемента саморегулирования в деятельности участников внешнеэкономических связей.

5. В понятие «право» включаются любые регуляторы социального поведения.

6. Теория предполагает обоснование существования «международного общества коммерсантов».

Принципы УНИДРУА и Европейские принципы рассматриваются учеными как воплощение, материализация концепции lex mercatoria, направленной на унификацию правового регулирования международного контрактного права.

Доктрину lex mercatoria как регулирующую систему разделяют не все страны. Например, в РФ отношение к lex mercatoria должно быть подкреплено соответствующими правовыми нормами. В п. 1 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» (1993 г.) установлено, что любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства (М. М. Богуславский).

38. ОБЫЧАИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ

Обычай в международной торговле – это устойчивое правило поведения, применяемое на практике. Данное понятие является обобщающим и охватывает все применяемые в международной торговле правила неюридического характера, которые можно сгруппировать следующим образом (Г. К. Дмитриева):

1) правила общего характера, наиболее значимые, применяются к любым видам внешнеэкономических сделок, их и называют обычаем;

2) правила, применяемые в отдельных областях международного делового сотрудничества, в торговом обмене определенными группами товаров (обыкновения);

3) заведенный порядок – это обычные правила, сложившиеся между конкретными партнерами в определенной сфере международного предпринимательства.

Виды обычаев и обыкновений:

1) универсальные (применяются в любой стране);

2) региональные (применяются в определенной группе стран);

3) локальные (применяются в одной местности).

Согласно ст. 9 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

В соответствии с Венской конвенцией применение обычаев возможно в следующих случаях:

1) если есть договоренность об этом сторон;

2) обычаи могут применяться и при отсутствии договоренности между сторонами, так как достаточно, чтобы в соглашении не было установлено иное – в этом случае считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая.

Согласно п. 2 ст. 9 Конвенции, для того чтобы применить обычай, помимо того что он не должен противоречить договору, необходимы следующие условия:

1) обычай не должен противоречить договору;

2) обычай должен постоянно соблюдаться;

3) обычай должен быть широко известным;

4) стороны должны знать этот обычай.

Ведущая роль в унификации международных обычаев принадлежит Международной торговой палате. Самым известным актом в данной области являются Правила толкования международных торговых терминов (International commerce terms) – Инкотермс, последняя редакция которых вышла в 2010 г.

Под терминами, толкование которых дано в Инкотермс, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей между торговыми партнерами (Г. К. Дмитриева).

Сфера действия Инкотермс ограничена определением прав и обязанностей сторон по договору купли-продажи движимых материальных вещей.

Еще одной известной неофициальной кодификацией правил международной торговли являются Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), подготовленные Международным институтом по унификации частного права в Риме. Данный документ содержит общие нормы для международных коммерческих договоров и может использоваться сторонами при заключении международного контракта путем прямого указания на их применение в тексте контракта.

Принципы УНИДРУА, в случае если стороны согласились на их применение, содержат основополагающие положения, распространяющиеся на все аспекты договора, направлены на регулирование внешнеторговых сделок, толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений, закрепляют такие общие понятия, как свобода договора, его добросовестность и обязательность, разрешают противоречие между стандартными и неожиданными условиями, регулируют конфликт проформ, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств.

В российской судебной практике к обычаям делового оборота относят Общие условия Международной федерации инженеров-консультантов (FIDIC) и проведение комплексной юридической проверки документов (due dilligence) при приобретении крупного пакета акций.

39. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

Договор международной купли-продажи является одним из наиболее распространенных договоров в международном гражданском обороте.

Он является выражением наиболее широко распространенных в международном коммерческом обороте отношений обмена товарами и признанным способом оформления договоренностей между продавцом и покупателем.

Кроме того, он не только регулирует отношения сторон при обычной международной купле-продаже товаров, но и полностью или в качестве сопутствующего используется и в иных договорах: подряда при предоставлении одной из сторон материалов для выполнения сопутствующих работ, он сопровождает реализацию договоров поручения и комиссии, сопутствующей лицензии, франчайзинга и многих других договоров (Н. Г. Вилкова).

Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) является основным международно-правовым документом, регламентирующим международную куплю-продажу.

Данный документ как международный договор в силу ст. 15 Конституции РФ является составной частью правовой системы РФ, содержит подробные правила по всем основным вопросам договоров международной купли-продажи товаров.

Венская конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, когда эти государства являются договаривающимися государствами или когда, согласно нормам международного частного права, применимо право договаривающегося государства.

Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости данной Конвенции.

Нормы Конвенции в целом носят диспозитивный характер, кроме того, стороны могут исключить ее применение к их договору.

Но если в контракте не оговорено, что стороны согласились на применение к их контракту каких-либо иных положений или что стороны по конкретному вопросу договорились иначе, тогда к соответствующим отношениям будут применяться положения Конвенции.

Национальная принадлежность сторон, их гражданский или торговый статус, а также гражданский или торговый характер договора не имеют значения при решении вопроса о применении Конвенции (М. М. Богуславский).

Конвенция не регулирует продажи с аукциона, ценных бумаг, судов водного и воздушного транспорта, а также электроэнергии, не определяет порядок разрешения споров и сроки исковой давности, не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товар, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг, не содержит коллизионных норм.

Договор международной купли-продажи товаров может также регулироваться Принципами УНИДРУА, Международными торговыми терминами Инкотермс, Общими условиями поставок, другими международными актами, а также национальным законодательством.

В рамках СНГ действуют Соглашение «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» от 20 марта 1992 г., Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 22 января 1993 г., Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 7 октября 2002 г., определяющие в качестве применимого права к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономическим сделкам законодательство места их совершения.

40. ДОГОВОР ЛИЗИНГА В МЧП

Термин «лизинг» (англ. leasing, производное от lease – аренда) означает долгосрочную аренду машин, оборудования, транспортных средств и других объектов производственного назначения.

Целью финансового лизинга является расширение бизнеса и привлечение дополнительных источников финансирования в производственную и иные сферы.

Договор о лизинге (contract of leasing) представляет собой специфическую форму договора имущественного найма, регламентирующую использование машинно-технических изделий в международном и национальном хозяйственном обороте.

Выделяют две формы лизинга:

1) финансовый (подлинный – financial lease):

• является одной из основных форм финансирования международных коммерческих операций;

• его участниками выступают три стороны: изготовитель машин или оборудования (фирма-продуцент), лизинговая фирма (наймодатель), фирма-пользователь (наниматель);

• наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы (промышленные и финансовые), а также банки и страховые компании;

2) операционный (эксплуатационный – operating lease):

• договор эксплуатационного лизинга заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, по истечении срока действия договора его объект снова сдается внаем;

• наниматель не имеет права на приобретение имущества в собственность;

• наймодатель, как правило, обязан оказывать услуги по поддержанию имущества в рабочем состоянии (по этому основанию выделяют «чистый» лизинг и лизинг с «полным обслуживанием»);

• осуществляется на базе двух или нескольких договоров, прежде всего купли-продажи и аренды (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой).

Предметом финансового лизинга могут быть:

1) движимое имущество (оборудование): производственное оборудование, включая комплектующее оборудование и средства производства;

2) транспортные средства;

3) оборудование, тесно связанное с недвижимым имуществом и являющееся принадлежностью земельного участка либо присоединенным к земельному участку имуществом (например, буровая установка) (М. М. Богуславский).

Основным актом, регулирующим лизинговые отношения в международной торговой практике, является Оттавская конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (1988 г.). РФ является ее участником с 1999 г.

Основная цель Конвенции – унификация правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением сделок финансового международного лизинга. Предметом регулирования Конвенции являются те лизинговые сделки, при которых лизингодатель и пользователь находятся в разных странах и срок лизинга оборудования приближается к сроку его амортизации.

Конвенция характеризует классический лизинг, который носит трехсторонний характер: продавец оборудования, лизингодатель и пользователь.

Сферой применения Конвенции являются сделки финансового лизинга, имеющие следующие характерные черты:

1) лизингополучатель (арендатор) самостоятельно определяет оборудование и его поставщика;

2) оборудование приобретается лизингодателем (арендодателем) с непременным извещением поставщика о последующей сдаче имущества в аренду;

3) величина арендных платежей рассчитывается с учетом возмещения стоимости объекта лизингодателю.

41. ДОГОВОР ПОДРЯДА И ДОГОВОР ТЕХНИЧЕСКОГО СОДЕЙСТВИЯ

В международной экономической деятельности договоры подряда заключаются для реализации крупных строительных проектов.

Привлечение иностранного подрядчика для выполнения в РФ строительных работ осуществляется на основе договора строительного подряда и договора подряда на выполнение иностранной компанией проектных работ на территории РФ.

Коллизионная норма, регулирующая данные правоотношения, установлена в п. 4 ст. 1211 ГК РФ, согласно которой к таким договорам подлежит применению российское право как право страны, где в основном создаются результаты таких работ. Эта норма носит диспозитивный характер, и по соглашению сторон от нее возможны отступления, особенно в тех случаях, когда иностранный подрядчик выполняет работы на основе своих технических условий, принятых российским заказчиком.

В практике России некоторые условия договоров внешнеторгового подряда (характер объекта, объем работ, условия расчетов) могут предопределяться в межправительственных соглашениях об экономическом сотрудничестве, где называется круг объектов, по которым ведется сотрудничество (по М. М. Богуславскому).

Часто договоры подряда заключаются по итогам торгов, так называемых тендеров, в результате проведения которых заказчик на конкурсной основе выбирает подрядчика и формулирует выгодные условия договора подряда.

Подрядные договоры (контракты), заключаемые внешнеторговыми организациями с организациями и фирмами других стран, в зависимости от характера работ могут быть различных видов: договоры о проведении изыскательских и геолого-разведочных работ; договоры о проведении проектных работ; договоры о выполнении монтажных работ; договоры о строительных работах; договоры о техническом обслуживании машин и оборудования и др.

Международно-правовое регулирование вопросов подряда основывается на Общих условиях монтажа и оказания других технических услуг, связанных с поставками машин и оборудования между организациями стран – членов СЭВ (ОУМ СЭВ 1973 г.), данный документ применяется при наличии ссылки в договоре.

Оказание помощи в строительстве предприятий и иных объектов за рубежом, выполнении изыскательских, геолого-разведочных и иных работ может быть урегулировано договором на оказание технического содействия.

Данный договор является комплексным типом договора, включающим куплю-продажу товаров (внешнеторговую поставку машин, материалов, механизмов и оборудования), договоры поручения (агентства), заказа, выполнения работы, оказания услуг и подряда (Л. П. Ануфриева).

При выполнении строительных работ с участием российских организаций могут возникать правоотношения двоякого рода:

1) При одном виде правоотношений строительные работы осуществляются организациями и фирмами страны, которой оказывается техническое содействие. Объединение (как подрядчик) выполняет по договору с иностранными фирмами и организациями (заказчиком) отдельные виды работ по строительству.

2) В другом виде правоотношений объединение принимает на себя строительство предприятия или сооружение объекта в целом, вплоть до ввода его в эксплуатацию. Такое выполнение работ называют строительством под ключ. Эти работы объединение может осуществлять от своего имени, привлекая для этого российские строительные организации. В качестве субподрядчиков оно вправе привлекать и местные организации, а также с соблюдением законодательства страны-заказчика, контрагентов из третьих стран (по М. М. Богуславскому).

42. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОЙ ПЕРЕВОЗКИ

Международная перевозка — перевозка грузов, пассажиров и их багажа между двумя и более государствами в соответствии с условиями, предусмотренными соответствующими международными договорами и соглашениями.

Особенностью правового регулирования перевозок грузов, пассажиров и багажа в межгосударственном сообщении является высокий удельный вес материально-правовых норм международного характера по сравнению с коллизионными нормами, а также наличие широкого комплекса норм внутригосударственного законодательства, целью создания которых является регулирование правоотношений в сфере транспорта, осложненных иностpанным элементом.

Виды перевозки:

1) по типу транспорта:

• автомобильные;

• морские;

• железнодорожные;

• воздушные;

• смешанные;

2) по объектам перевозки:

• перевозки грузов;

• перевозки пассажиров;

3) по маршруту:

• соседские перевозки;

• транзитное сообщение;

• сквозное сообщение.

Правовое регулирование отношений по перевозке осуществляется на двух уровнях:

1) в национальном законодательстве (в России действуют нормы ГК РФ, КТМ РФ, Воздушный кодекс РФ, Транспортный устав железных дорог, Закон о федеральном железнодорожном транспорте, а также подзаконные акты);

2) посредством международно-правовых актов (в данной области действует огромное количество международных соглашений, транспортных конвенций, например, Римская конвенция ЕС (1980 г.), Соглашение о международном прямом смешанном железнодорожно-водном грузовом сообщении (1959 г.), Соглашение об общих условиях выполнения международных пассажирских перевозок автобусами (1970 г.), Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов (1980 г.), Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом (КГПОГ) (1990 г.), Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле (1991 г.).

Правовое регулирование отношений по перевозке носит отраслевой характер, т. е. зависит от применяемого для перевозки вида транспорта.

Международная перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки, носящего двусторонний, возмездный, реальный либо консенсуальный характер. Такой договор оформляется путем выдачи соответствующего транспортного документа:

• для морских перевозок – коносамента (bill of lading);

• для воздушных перевозок – авиатранспортной накладной (air waybill);

• для автомобильных перевозок – автотранспортной накладной (road transport document);

• для железнодорожных перевозок – железнодорожной накладной (rail transport document);

• для комбинированных перевозок – документа смешанной перевозки (multimodal transport document).

Система транспортных конвенций включает три разновидности международных соглашений (по Л. П. Ануфриевой):

1) договоры об общих принципах сотрудничества в области транспорта (организации и координации международных сообщений), например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о принципах сотрудничества и условиях взаимоотношений в области транспорта (1992 г.);

2) соглашения, устанавливающие единообразные нормы (единые условия) перевозок грузов, пассажиров и багажа, например, Соглашение между РФ и Украиной о координации деятельности железнодорожного транспорта (1993 г.);

3) соглашения, направленные на совершенствование и облегчение транспортных связей и примыкающих к ним областей (контейнеризация перевозок, согласование таможенных режимов, налогообложения и т. д.), например, Европейское соглашение о важнейших линиях международных комбинированных перевозок и соответствующих объектах (САКПП) (1991 г.).

43. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

Международные железнодорожные перевозки регулируют следующие международные договоры.

1. Соглашение о международных перевозках (КОТИФ) (1980 г.).

Принято в 1980 г. на основе Бернских конвенций; в нем участвуют большинство стран Европы, в том числе Украина, а также ряд стран Азии и Северной Африки (около 40 государств).

КОТИФ вступила в силу 1 мая 1985 г. Россия присоединилась к данной Конвенции в редакции Протокола 1999 г. 17 июля 2009 г.

Для России КОТИФ вступила в силу 1 февраля 2010 г.

Основной целью создания Конвенции было введение упрощенного порядка пересмотра правил международных железнодорожных перевозок и установление процедуры их быстрого обновления.

КОТИФ предусматривает создание Организации по международным железнодорожным перевозкам (ОТИФ), занимающейся вопросами исполнения и толкования Конвенции.

В КОТИФ включаются следующие приложения:

• Единые правовые предписания к договору о международной железнодорожной перевозке пассажиров (ЦИВ) (приложение A);

• Единые правовые предписания к договору о международной железнодорожной перевозке грузов (ЦИМ) (приложение B);

• Регламент о международной железнодорожной перевозке опасных грузов (РИД) (приложение C);

• Единые правовые предписания к договорам об использовании вагонов в международном железнодорожном обмене (ЦУВ) (приложение D);

• Единые правовые предписания к договору об использовании инфраструктуры в международном железнодорожном обмене (ЦУИ) (приложение E);

• Единые правовые предписания об утверждении технических стандартов и принятии единых технических предписаний, применяемых к железнодорожному оборудованию, предназначенному для использования в международном обмене (АПТУ) (приложение F);

• Единые правовые предписания о допуске железнодорожного оборудования, используемого в международном обмене (АТМФ) (приложение G) (§ 1 ст. 6 КОТИФ).

Сама Конвенция подлежит ратификации государствами-участниками, а следовательно, любые изменения в ее текст могут быть внесены лишь с соблюдением аналогичной процедуры. Однако приложения к КОТИФ подлежат пересмотру в упрощенном порядке соответствующими органами ОТИФ в пределах их компетенции.

2. Соглашение о международном грузовом сообщении (СМГС) (1951 г., действует в редакции 1992 г.).

Данное Соглашение определяет порядок приема грузов к перевозке и условия его доставки и выдачи грузополучателям, устанавливает прямое международное сообщение для перевозок грузов по железным дорогам стран Восточной Европы, Китая, КНДР, Вьетнама и Монголии. Россия участвует в данном Соглашении, а в 1998 г. его участниками стали и страны СНГ (кроме Армении), Литва, Латвия и Эстония (всего 22 страны).

Отправка грузов в страны – участницы СМГС осуществляется на основании международной накладной, составленной по правилам, действующим в стране отправления, а выдача грузов производится в соответствии с национальным правом страны назначения.

СМГС имеет особые правила, касающиеся маркировки груза, оформления транспортных накладных, коммерческих актов в случае выявления несохранности груза.

Грузы в зависимости от желания отправителя перевозятся малой или большой скоростью. Данные сроки удлиняются на время, затраченное на перегрузку грузов на пограничных железнодорожных станциях, выполнения таможенных формальностей и др.

Провозные платежи выплачиваются по национальным тарифам и в национальной валюте: за следование груза по дорогам отправления – отправителем, а по дорогам назначения – получателем груза.

Железная дорога несет ответственность за несохранность принятого к перевозке груза при наличии вины, которая предполагается за просрочку в доставке груза и за ущерб, возникший вследствие полной или частичной утраты, недостачи массы, повреждения, порчи или снижения качества груза по другим причинам за время с момента принятия груза к перевозке до выдачи его на станции назначения.

3. Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним ввозным транспортом (КГПОГ) (1989 г.).

4. Двусторонние соглашения о международном железнодорожном грузовом и пассажирском сообщении.

Например, между Россией и Финляндией применяется Соглашение от 19 декабря 1947 г. и изданный в 1972 г. Тариф за перевозку пассажиров, багажа, товаробагажа и грузов. При российско-австрийском грузовом сообщении действует Соглашение от 23 мая 1969 г., которое дополняется Международным тарифом на перевозку (CAT). Участниками Соглашения являются также железные дороги стран транзита: Венгрии, Чехословакии, Польши.

44. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ВОЗДУШНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

В соответствии со ст. 101 Воздушного кодекса РФ в качестве международной воздушной перевозки рассматривается перевозка, при которой хотя бы один из пунктов посадки находится на территории другого государства.

Нормативной базой для регулирования международной воздушной перевозки являются следующие документы:

1) Чикагская конвенция о международной гражданской авиации (1944 г.).

Является основным документом, регулирующим международные воздушные сообщения и коммерческую деятельность в данной области, а также использование международного национального воздушного пространства; устанавливает категории рейсов (регулярные, нерегулярные); общие правила деятельности гражданской авиации при осуществлении международных сообщений, определяет понятие международных рейсов и воздушных трасс, закрепляет перечень коммерческих свобод воздуха: основные, дополнительные, запрет каботажа.

На основе Конвенции создана Международная организация гражданской авиации (ИКАО), в рамках которой разрабатываются международные авиационные регламенты.

В соответствии со ст. 6 данной Конвенции никакие регулярные международные воздушные сообщения не могут осуществляться над территорией или на территорию государств-участников, кроме как по специальному разрешению или с иной санкции этого государства и в соответствии с условиями такого разрешения или санкции.

2) Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (1929 г.).

Дополнена Гаагским протоколом 1955 г., в ней участвует более 100 государств, в том числе и Россия.

Определяет условия воздушных перевозок пассажиров и грузов, распространяет свое действие на воздушные перевозки между участвующими в ней странами, а также на перевозки, когда место отправления и место назначения находятся на территории одного и того же государства-участника, а остановка предусмотрена на территории другого государства, хотя бы и не участвующего в Конвенции.

В Конвенции определены основные требования к перевозочным документам, права отправителя на распоряжение грузом в пути следования, порядок выдачи груза в пункте назначения, ответственность перевозчика перед пассажирами и грузовладельцем.

Согласно Варшавской конвенции ответственность перевозчика основана на вине, которая предполагается.

3) Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок (принята в г. Монреале 28 мая 1999 г. (вступила в силу 4 ноября 1999 г.)

Под действие Варшавской и Монреальской конвенций подпадают любые перевозки, если:

а) место отправления и место назначения перевозки вне зависимости от того, имеется ли перерыв в перевозке или перегрузка, расположены на территории двух государств – участников той или другой Конвенции;

б) место отправления и место назначения перевозки находятся на территории одного и того же государства – участника той или другой Конвенции, но при этом договором воздушной перевозки или иным образом предусмотрена остановка на территории другого государства, даже если оно не участвует в той и другой Конвенции.

Варшавская и Монреальская конвенции действуют в отношении международных перевозок, осуществляемых в рамках регулярных и нерегулярных международных воздушных сообщений. Обе Конвенции применяются также к перевозке, осуществляемой несколькими последовательными перевозчиками, если она рассматривается ими в качестве единой перевозки.

45. МЕЖДУНАРОДНЫЕ МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ

Нормативной базой для регулирования международной морской перевозки являются следующие документы (по учебнику О. А. Рузаковой):

1. Конвенция ООН по морскому праву (1982 г.).

Определяет общий режим в области морского права, вопросы гражданской юрисдикции в отношении иностранных судов, национальность судов.

2. Конвенции о кодексе поведения линейных конференций (1979 г.).

Направлена на предоставление услуг линейного судоходства, на недопущение дискриминации в отношении судовладельцев, грузоотправителей или внешней торговли любой страны, установление баланса интересов перевозчика и грузовладельцев.

Выделяет два вида перевозок:

линейные (регулярные перевозки, которые осуществляются на основе соглашений об организации постоянных морских линий, в связи с этим возникают так называемые конференции, состоящие из групп перевозчиков – крупных судовладельческих компаний);

чартерные (когда в пользование предоставляется целое судно или его часть).

Линейная конференция – это группа, состоящая из двух или более перевозчиков, эксплуатирующих суда, которые предоставляют услуги по международным линейным перевозкам грузов на определенном направлении или направлениях в обусловленных географических пределах и которые имеют соглашение или договоренность, независимо от их характера, в рамках которых они осуществляют перевозки по единым или общим тарифным ставкам и на любых других согласованных условиях в отношении предоставления линейных услуг.

3. Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа (1974 г.).

Определяет в качестве международной перевозку, при которой в соответствии с договором перевозки место отправления или место назначения расположены в двух различных государствах либо в одном государстве, если согласно договору перевозки или предусмотренному рейсу промежуточной порт захода находится в другом государстве.

РФ участвует во всех трех Конвенциях.

4. Кодекс торгового мореплавания РФ.

Статья 418 КТМ РФ устанавливает следующие коллизионные нормы в отношении международных морских перевозок:

1) отношения, возникающие из договора морской перевозки груза, договора буксировки, договора морского агентирования, договора морского посредничества, договора морского страхования, тайм-чартера и бербоут-чартера, регулируются законом государства, предусмотренным соглашением сторон, из договора морской перевозки пассажира – законом государства, указанным в билете пассажира;

2) при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве отношения сторон, возникающие из договоров, регулируются законом государства, в котором учреждена, имеет основное место деятельности или место жительства сторона, являющаяся:

• перевозчиком – в договоре морской перевозки;

• судовладельцем – в договоре морского агентирования, тайм-чартере и бербоут-чартере;

• владельцем буксирующего судна – в договоре буксировки;

• доверителем – в договоре морского посредничества;

• страховщиком – в договоре морского страхования.

46. МЕЖДУНАРОДНЫЕ АВТОМОБИЛЬНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

Международная автомобильная перевозка – это перевозка грузов и пассажиров автотранспортным средством на основе международного договора, при которой пункт отправления находится на территории одного государства, пункт назначения – на территории другого, а также перевозки транзитом (И. В. Гетьман-Павлова).

Нормативной базой для регулирования международной автомобильной перевозки являются следующие документы:

1) Конвенция о дорожном движении и Протокол о дорожных знаках (были разработаны в 1949 г., пересмотрены в 1968 г., вступили в силу в 1977 г.) (закрепляет единообразную систему дорожных знаков и сигналов, единую разметку дорог);

2) Европейское соглашение 1971 г., дополняющее Конвенцию о дорожном движении 1968 г.;

3) Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ) 1956 г. (заключена в Женеве, участвует большинство европейских государств, определяет основные права и обязанности грузовладельца и перевозчика при автомобильной перевозке, порядок приема груза к перевозке и выдачи его в пункте назначения).

В соответствии с п. 1 ст. 17 Конвенции перевозчик несет ответственность за сохранность и сроки доставки груза.

Когда ценность груза не была объявлена, возмещение за груз определяется исходя из его стоимости в пункте отправления на момент принятия груза к перевозке на основании биржевой цены.

Перевозчик не вправе ссылаться на положения статей, которые исключают или ограничивают его ответственность или которые переносят бремя доказательства на другую сторону, если ущерб был причинен его умышленным неправомерным действием или таким ненадлежащим исполнением обязательств, которое согласно закону, применяемому судом, рассматривающим дело, приравнивается к умышленным неправомерным действиям;

4) Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г. (предусматривает применение книжки МДП – единого таможенного документа при следовании груза от таможни места отправления до таможни места назначения в регионе МДП);

5) Соглашение о международных перевозках скоропортящихся пищевых продуктов и о специальных транспортных средствах, предназначенных для этих перевозок 1970 г.;

6) Европейское соглашение о международной дорожной перевозке опасных грузов 1957 г.;

7) Европейское соглашение о международных автомагистралях (СМА) 1975 г. (регулирует использование автомагистралей);

Россия участвует во всех вышеперечисленных документах.

8) Федеральный закон «О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения» 1998 г. (является основным документом национального законодательства РФ, регулирует порядок международных транзитных автомобильных перевозок иностранными перевозчиками по территории РФ, процедуру выдачи и получения разрешений на автомобильные перевозки).

47. МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТНЫЕ И КРЕДИТНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

При осуществлении международных расчетов существуют следующие особенности:

1) более длинная, чем во внутригосударственных расчетах, цепочка банков-корреспондентов, задействованных в переводе денежных средств;

2) наличие альтернативных маршрутов, по которым денежные средства могут быть переведены в пользу банка бенефициара, которые могут отличаться как по стоимости, так и по оперативности перевода;

3) возможное несовпадение временных рамок операционного дня российского и иностранных банков в силу разницы в часовых поясах, в режиме работы, в перечне праздничных и выходных дней и т. д., что может повлиять на выбор оптимального маршрута перевода денежных средств;

4) разная правовая среда, в которой находятся российский банк и иностранные посредники по переводу денежных средств, что может осложнить процесс перевода.

В международной торговле расчетные и кредитные отношения относятся к валютным операциям и представляют собой денежные обязательства.

Денежные обязательства могут являться как частью внешнеэкономической сделки (когда в договоре стороны устанавливают условия, порядок и формы расчетов), так и иметь самостоятельный характер (когда, например, отношения по кредиту представляют собой отдельную сделку).

Международные расчетные отношения – это осуществление платежей по внешнеторговым и иным внешнеэкономическим операциям, денежным требованиям и обязательствам, возникающим в международной сфере.

Международные кредитные отношения – это отношения сторон по внешнеэкономической сделке, при которых кредитор обязуется передать в пользование заемщику (должнику) валютные ценности, а заемщик (должник) обязуется возвратить их или предоставить кредитору соответствующую компенсацию, обычно с уплатой процентов в сроки и на условиях, предусмотренных соглашением сторон.

Условия платежа содержатся во всех внешнеторговых сделках (купля-продажа, подряд, факторинг, перевозка и др.) и определяют правила уплаты цены сделки, а именно: валюту платежа, основание, сроки, гарантии осуществления платежа и др.

Форма расчетов – это сложившиеся в международной коммерческой и банковской практике способы оформления, передачи, обработки и оплаты товаросопроводительных, распорядительных, платежных и иных документов (Л. П. Ануфриева).

Выделяют следующие формы осуществления международных расчетов: аккредитив, инкассо, банковский перевод, вексель и чек.

Формы международных расчетов применяются при платежах как наличными средствами (например, банковский перевод), так и в кредит (например, документарный аккредитив, инкассо).

Выбор конкретной формы расчетов определяется соглашением сторон во внешнеторговой сделке, путем включения в контракт соответствующих условий о расчетах и платежах, формулируя которые стороны должны учитывать ограничения, установленные валютным законодательством и межправительственными соглашениями.

Существенную помощь в регулировании международных расчетно-кредитных отношений оказывает Международная торговая палата.

48. РАСЧЕТЫ ПО АККРЕДИТИВУ И ИНКАССО

1. Документарный аккредитив

Регулирование осуществляется в соответствии с Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (UCP) (1993 г.), Унифицированными правилами для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (1996 г.), разработанными Международной торговой палатой (МТП), в РФ – ст. 867–873 ГК РФ.

Согласно ст. 2 UCP под документарным аккредитивом понимается соглашение, в силу которого банк-эмитент, действуя по просьбе и на основании инструкции клиента, должен произвести платеж третьему лицу (бенефициару) или должен оплатить или акцептовать переводные векселя, выставленные бенефициаром, или осуществить ряд других специальных действий.

UCP широко применяются в международной торговле при аккредитивной форме расчетов, имеют факультативный характер, т. е. применяются, если на них сделана ссылка в аккредитиве.

В отечественной банковской практике ссылка на UCP признается обязательной как для банковских учреждений, так и для российских клиентов, применяющих аккредитивную форму расчетов.

Большая часть положений UCP имеет диспозитивный характер: при наличии ссылки на них они применяются постольку, поскольку в аккредитиве не предусмотрено иное.

В соответствии с UCP аккредитив представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан, и банки ни в коей мере не обязаны заниматься такими договорами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор.

Унифицированные правила регулируют не только традиционный документарный аккредитив, который открывается для оплаты товаров и услуг, но и «резервный», который выполняет функции банковской гарантии (М. Г. Розенберг).

Виды аккредитива (А): отзывный, безотзывный, подтвержденный, неподтвержденный, покрытый, непокрытый, револьверный, документарный, денежный, платежный, циркулярный, компенсационный.

А представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора (договоров), на котором он может быть основан.

Покупатель может открыть А только на тех условиях, которые указаны в контракте.

В А должно быть ясно указано, является ли он отзывным или безотзывным, в противном случае он (аккредитив) признается безотзывным. Безотзывный А не может быть изменен или аннулирован без предварительного согласия бенефициара, в пользу которого он открыт, в отличие от отзывного, в который эти изменения вносятся без такого уведомления.

А имеет формальный характер, т. е. имеет дело только с документами (а не с товарами).

2. Расчеты по инкассо (И)

Регулирование осуществляется в соответствии с Унифицированными правилами по инкассо (1996 г.) (определяют виды И, круг участников, способ и порядок осуществления инкассовых операций, ответственность сторон), в РФ – ст. 874–876 ГК РФ.

И – банковская операция, при которой банк по поручению клиента получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары или оказанные услуги и зачисляет эти деньги на счет экспортера (И. В. Гетьман-Павлова).

Унифицированные правила по инкассо разрешают банкам действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении и в Унифицированных правилах. Это означает, что для банка не обязательны положения контракта по какому-либо вопросу, если они не воспроизведены в инкассовом поручении.

Участники расчетов по И:

• доверитель (сторона, которая поручает банку операцию по инкассированию);

• банк-ремитент (банк, которому доверитель поручает операцию по инкассированию);

• инкассирующий банк (любой банк, не являющийся банком-ремитентом, участвующий в операции по инкассированию);

• представляющий банк (инкассирующий банк, осуществляющий представление плательщику), плательщик (лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением).

49. ВЕКСЕЛЬ И ЧЕК В МЕЖДУНАРОДНЫХ РАСЧЕТАХ

Вексель и чек получили широкое распространение в международных расчетах.

Вексель – это документ, составленный по установленной законом форме и содержащий безусловное абстрактное денежное обязательство.

Векселем оформляется задолженность импортера при коммерческом кредите и отношения между банками при предоставлении банковских кредитов (М. М. Богуславский).

Виды векселей:

1) простой (удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить в установленный срок векселедержателю сумму платежа);

2) переводной (содержит письменный приказ векселедателя (трассанта), отданный плательщику (трассату), об уплате определенной денежной суммы первому векселедержателю (ремитенту); содержит индоссамент – передаточная надпись, в соответствии с которой вексель может быть передан любому другому лицу).

По переводному векселю банк принимает на себя безусловное обязательство платежа.

Форма векселя определяется законом страны, где он выставлен (выписан).

Правовое регулирование вексельных расчетов осуществляется на основе Женевских конвенций (1930 г.), в РФ действует ФЗ от 11 марта 1997 г. «О переводном и простом векселе», которым установлено, что на территории России применяется постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие "Положения о переводном и простом векселе"». Практически совпадает с действующим на территории России законодательством и вексельное законодательство ряда стран (например, Австрии, Бельгии, Бразилии, ФРГ, Греции, Дании, Италии, Нидерландов, Португалии, Финляндии, Франции, Швейцарии, Японии).

Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Правовое регулирование расчетов чеками осуществляется на основе Единнобразного чекового закона, являющегося приложением к Женевской чековой конвенции (1931 г.). В этом же году были приняты Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках, и Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков.

В 1988 г. была принята Конвенция о международном чеке (ее цель – унифицировать нормы континентального и англо-американского чекового права).

В соответствии с данной Конвенцией основной коллизионной привязкой в отношении чека является личный закон и закон места регистрации акта (формы акта).

РФ не участвует в Женевских чековых конвенциях, нормы о чеках содержатся в ст. 877–885 ГК РФ.

Коллизионное регулирование вопросов о чеках отсутствует.

50. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В МЧП

Под внедоговорными обязательствами обычно понимают обязательства, возникающие из причинения вреда или деликтными обязательствами.

Данные обязательства возникают не из договора, а на основании неправомерных действий (гражданского правонарушения, деликта).

По российскому законодательству выделяют:

• обязательства из причинения вреда (деликтные обязательства);

• обязательства из неосновательного обогащения.

Предметом деликтных обязательств является, как правило, компенсация вреда, причиненного должнику, выраженная в материальной форме.

В МЧП в правоотношениях, возникающих из деликта, участвует иностранное лицо (например, причинение вреда при авиакатастрофе, столкновении морских судов, принадлежащих разным государствам).

Условия возникновения обязательств из причинения вреда в МЧП

(по учебнику И. В. Гетьман-Павловой):

1) потерпевший или делинквент являются иностранцами;

2) действия делинквента по возмещению вреда зависят от иностранной правовой сферы;

3) предмет правоотношения поврежден на территории иностранного государства;

4) субъективное право потерпевшего и юридическая обязанность делинквента возникают в одном государстве, а реализуются в другом;

5) нарушенные права третьих лиц охраняются по законам иностранного государства;

6) спор о возмещении вреда рассматривается в иностранном суде;

7) решение о возмещении вреда должно быть исполнено в иностранном государстве;

8) право на возмещение вреда производно от преюдиционных фактов, подчиненных иностранному праву (например, договор страхования).

Участниками деликтных отношений в МЧП могут быть:

1) физические лица;

2) юридические лица;

3) государство;

4) межправительственные организации.

В случае причинения в России морального вреда иностранным гражданам применяются такие же правила, как и в случае с гражданами РФ, т. е.:

• моральный вред за физические или нравственные страдания, причиненный гражданину неправомерными действиями, возмещается причинителем при наличии его вины;

• моральный вред возмещается в денежной или иной материальной форме и в размере, определяемом судом независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда.

Более сложным представляется решение в российском законодательстве вопроса о возможности компенсации морального вреда юридическим лицам. Моральный вред может быть причинен только физическому лицу. Однако согласно п. 7 ст. 152 ГК РФ правила о защите деловой репутации гражданина соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

51. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

По общему правилу коллизионное регулирование внедоговорных обязательств осуществляется на основе закона места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) (данный принцип закреплен в Германии, Италии, Австрии и других странах).

Если право страны потерпевшего предоставляет более широкие возможности возмещения вреда, тогда применяется право страны потерпевшего.

В определенных случаях может быть применен закон места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта, закон государства, с которым связаны потерпевший и причинитель вреда (например, оба – граждане одного государства), и закон суда.

На основании указанных коллизионных привязок определяются:

1) основания и пределы деликтной ответственности;

2) возможность выбора потерпевшим наиболее благоприятного для него права и применение права страны потерпевшего;

3) исчисление материального и морального ущерба;

4) подсудность деликтных исков.

В законодательстве РФ в отношении определения права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, закреплен принцип применения закона места деликта (lex loci delicti). Так, согласно п. 1 ст. 1219 ГК РФ, к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В случае когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.

Согласно ст. 1220 ГК РФ на основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются, в частности:

1) способность лица нести ответственность за причиненный вред;

2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда;

3) основания ответственности;

4) способы возмещения вреда;

5) объем и размер возмещения вреда.

Пункт 3 ст. 1219 ГК РФ устанавливает принцип применения автономии воли к деликтным правоотношениям.

Таким образом, можно выделить следующие особенности коллизионно-правового регулирования деликтных обязательств с иностранным элементом:

• возможность выбора применимого права отсутствует или в значительной степени ограничена;

• основная коллизионная привязка в настоящее время lex loci delicti commissi;

• для отдельных деликтных обязательств может быть применено право, наиболее тесно связанное с правоотношением.

Международные конвенции для отдельных видов деликтных обязательств содержат унифицированные материально-правовые нормы.

В 1996 г. Межпарламентской ассамблеей государств – участников СНГ принят Рекомендательный законодательный акт для СНГ в виде модели части третьей ГК, в которую включен раздел «Международное частное право». Нормы о деликтной ответственности содержатся также в договорах о правовой помощи, Минской конвенции (1993 г.), Кишиневской конвенции (2002 г.), Соглашении СНГ о порядке разрешения споров, связанных с хозяйственной деятельностью (1992 г.), и других актах.

К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение (ст. 1223 ГК РФ).

52. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Интеллектуальная собственность представляет собой права на результаты творческой деятельности.

В МЧП под интеллектуальной собственностью понимают объекты авторского и патентного права.

Данное понятие закреплено в Стокгольмской конвенции (1967 г.), учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), и включает права, относящиеся к:

• литературным, художественным и научным произведениям;

• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;

• изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

• научным открытиям;

• промышленным образцам;

• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

• защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Объект может в одно и то же время охраняться посредством сразу нескольких видов интеллектуальных прав на территории различных государств.

Особенностью прав на интеллектуальную собственность в МЧП является их территориальный характер – права авторов признаются и охраняются на территории того государства, где они были надлежащим образом оформлены или признаны. Защита интеллектуальных прав в одном государстве не влечет их признания в другом.

Законодательство ряда государств, в том числе и России, распространяет на иностранных граждан национальный режим в отношении порядка, условий и объема охраны интеллектуальной собственности. Однако законы по охране интеллектуальной собственности и практика их применения в разных странах отличаются.

Термин «промышленная собственность» характеризует исключительные права на использование нематериальных благ, которые явились результатом творческой деятельности в сфере материального производством, торговли, услуг и т. д.

Согласно ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности (1883 г.) объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Охрана прав на объекты интеллектуальной собственности, возникших в зарубежных странах, и прав российских граждан за рубежом осуществляется на основе принципа взаимности и в соответствии с многосторонними международными договорами (Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (1886 г.), Всемирная конвенция об авторском праве (1952 г.) и двусторонними международными договорами (Соглашение о торговых отношениях с США 1990 г.).

В целом в рамках глобализационных процессов охрана интеллектуальной собственности осуществляется путем:

1) заключения международных соглашений, принятия международных законодательных актов в сфере охраны интеллектуальной собственности;

2) создания международных организаций по охране интеллектуальной собственности;

3) создания неправительственных организаций, аккредитованных в ВОИС.

Вопросы охраны объектов интеллектуальной собственности также занимают значительное место в правилах Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ).

53. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ ОБ АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ ПРАВАХ

Международно-правовая основа охраны авторских и смежных прав базируется на следующих международных соглашениях:

1) Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (1886 г.) (участвуют 164 государства; на ее основе образован специальный Союз для охраны прав авторов на литературные и художественные произведения; содержит материально-правовые нормы об охраняемых произведениях и их авторах, коллизионное регулирование осуществляется по праву страны, где испрашивается охрана авторских прав, или по закону суда).

РФ является членом Бернской конвенции с 13 марта 1995 г.

Бернская конвенция охраняет любые произведения в области литературы, науки и искусства вне зависимости от формы и способа их выражения.

Цель Конвенции – в обеспечении возможно более эффективным и единообразным путем охраны прав авторов на их литературные или художественные произведения.

Исследователи выделяют следующие основные принципы Конвенции:

• принцип национального режима – государство-участник должно предоставлять произведениям, созданным в других государствах-участниках, такую же охрану, какую оно предоставляет произведениям своих граждан;

• принцип автоматической охраны – предоставление охраны не зависит от соблюдения каких-либо формальностей (условий регистрации, депонирования и т. д.);

• принцип минимальных стандартов – законы каждого государства должны обеспечивать основной гарантированный базовый уровень защиты авторских прав;

2) Всемирной конвенции об авторском праве (действует редакция 1971 г.) (содержит в большей мере, чем Бернская конвенция, коллизионные нормы, отсылающие к национальному законодательству).

В качестве основных принципов, на которых базируется Всемирная конвенция об авторском праве, специалисты обычно выделяют:

• принцип государственной охраны авторских прав (ст. I);

• принцип национального режима (п. 2 ст. II);

• принцип соблюдения минимальных формальностей (ст. III);

3) Договоре ВОИС по авторскому праву (1996 г.) (установил охрану авторских прав в сети Интернет);

4) Международной конвенции об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961 г.) (основана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана);

5) Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (1971 г.) (предоставляет производителям фонограмм особый режим, охрану в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовую защиту);

6) Конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (1974 г.). Целью Конвенции является выработка такой международно-правовой системы, которая способствовала бы использованию спутниковой связи и одновременно охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав;

7) Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам (1996 г.) (распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм, предусматривает национальный режим охраны, устанавливает срок охраны – 50 лет);

8) Соглашении о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (1994 г.) (устанавливает требования к законодательству об интеллектуальной собственности для стран, присоединяющихся к ВТО);

9) Двусторонние соглашения с Австрией, Арменией, Болгарией, Венгрией, Кубой, Малагасийской Республикой, Польшей, Словакией, Чехией, Швецией, часть из которых заключена еще в период существования СССР.

54. ПРОМЫШЛЕННАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЧП

Объекты права промышленной собственности (ППС) – научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, коммерческие обозначения, пресечение недобросовестной конкуренции, полезные модели, наименования мест происхождения товаров, торговые и производственные секреты (ноу-хау), а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности.

Особенности ППС:

1) представляет собой нематериальный объект, результат творческой деятельности, непосредственно не связанный с правом собственности на материальный объект, в котором воплощается;

2) предоставление изобретателю исключительных прав на использование созданного им объекта;

3) комплекс прав, принадлежащих изобретателю, включает имущественные права на использование изобретения, которые могут отчуждаться, и личные неимущественные права (право на имя), которые отчуждаться не могут;

4) предметом охраны является идея, а не форма ее реализации;

5) охрана осуществляется на основе выданного государством охранного документа (патента), который имеет срок действия, установленный законом.

Основным международным договором в сфере ППС является Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883 г., с последующими изменениями) (участвуют более 100 государств, в том числе и Россия).

Парижская конвенция основана на двух важнейших принципах (по учебнику О. А. Рузаковой):

1) принцип национального режима, который запрещает дискриминацию по отношению к иностранным правообладателям. Иностранным гражданам и организациям предоставляется такой же правовой режим охраны, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем своим гражданам законодательством данного государства;

2) принцип конвенционного приоритета, который предоставляется правообладателям в течение определенного времени с момента подачи заявки в одной из стран – участниц Парижской конвенции. В отношении изобретений этот срок равен 12 месяцам, промышленных образцов и товарных знаков – 6 месяцам.

В странах СНГ действует Евразийская патентная конвенция (1994 г.).

В ЕС правовая охрана изобретений осуществляется посредством двух правовых механизмов, это национальные системы правовой охраны изобретений и европейская система правовой охраны изобретений. В настоящее время национально-правовые системы охраны изобретений являются гармонизированными. Указанная гармонизация проявляется в том, что все государства – члены ЕС являются участниками как ППС, так и Соглашения о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (Соглашение ТРИПС) от 15 апреля 1994 г. Многие государства-члены, кроме того, являются участниками Конвенции Совета Европы об унификации некоторых положений законодательства о патентах на изобретения от 27 ноября 1963 г.

55. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

Правовое регулирование брачно-семейных отношений с участием иностранцев усложняется различиями, существующими в данной области в праве различных государств, что объясняется спецификой данных отношений, влиянием традиций и национальных особенностей. По этим причинам международная унификация материально-правовых норм в данной сфере практически отсутствует.

К брачно-семейным отношениям в МЧП относят следующие вопросы:

1) заключение и расторжение брака;

2) признание брака недействительным;

3) определение режима имущества между супругами;

4) регулирование алиментных обязательств;

5) усыновление;

6) определение места жительства детей;

7) другие отношения, имеющие международный характер.

Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах. Например, в законодательстве некоторых государств особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки.

Доктрина и судебная практика некоторых государств при разрешении споров в области семейных отношений с иностранным элементом широко применяют теорию статутов: единый семейный (брачный) статут, статут общих последствий брака, статут права на имя (изменение фамилии вследствие вступления в брак), статут заключения брака, статут расторжения брака, статут имущественных отношений супругов и т. д. Правовое регулирование осуществляется на основе национального права, к которому отсылают коллизионные нормы.

В РФ коллизионное регулирование семейных отношений осуществляется на основе следующих актов:

1) раздела VII Семейного кодекса (1996 г.), в котором имеются коллизионные нормы о заключении брака, признании его недействительным, расторжении брака, о личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях супругов, установлении и оспаривании отцовства (материнства), правах и обязанностях родителей и детей, алиментных обязательствах совершеннолетних детей и других членов семьи, усыновлении.

К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права в ст. 166 СК РФ определен порядок установления содержания иностранного семейного права: содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Это является обязанностью суда и иных компетентных органов РФ;

2) ФЗ от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния»;

3) ФЗ от 31 мая 2002 г. «О гражданстве Российской Федерации» и других актах.

В области семейного права действуют следующие международные договоры:

1) Конвенция о заключении и признании действительности браков (1978 г.);

2) Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов (1978 г.);

3) Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов (1970 г.);

4) Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973 г.);

5) Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956 г.);

6) Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей (1958 г.);

7) Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних (1961 г.);

8) Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г. (подписана Россией в 2000 г.);

9) Конвенция ООН «О правах ребенка» (1989 г.);

10) для стран СНГ действует Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (1993 г.);

11) договоры РФ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с различными странами (например, Болгарией, Венгрией, Румынией, Финляндией);

12) консульские конвенции.

56. ЗАКЛЮЧЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

В соответствии с п. 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ (СК РФ) при заключении браков на территории России независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется российским законодательством, т. е. браки должны заключаться в органах ЗАГС. Заключение брака в России по религиозным или обычным обрядам не порождает правовых последствий.

Однако необходимо учитывать, что лица, вступающие в брак, сами выбирают форму заключения брака, если в стране, где они заключают брачный союз, действуют несколько его форм. Из этого следует, что в случае если брак был зарегистрирован, допустим, в религиозной форме на территории государства, где такие браки считаются действительными, согласно соответствующему семейному законодательству, то и в России он будет признан действительным.

Порядок заключения браков на территории России применяется и в случаях, если один из будущих супругов иностранный гражданин или оба будущих супруга иностранные граждане.

Для заключения брака необходимо личное присутствие лиц, заключающих брак, а также его государственная регистрация.

В соответствии с п. 2 ст. 156 и ст. 14 СК РФ условия заключения браков с иностранными гражданами на территории России определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является. Факт принадлежности лица к гражданству того или иного государства определяется на момент заключения брака.

В случае если лицо, намеревающееся заключить брак на территории РФ, имеет российское гражданство наряду с гражданством иностранного государства, то в данном случае это лицо иностранцем считаться не будет, и, следовательно, к нему будет применено российское законодательство.

В соответствии со ст. 14 СК РФ не допускается заключение брака между:

• лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;

• близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);

• усыновителями и усыновленными;

• лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Заключение брака по доверенности (как в Италии) в России не допускается.

Если граждане Российской Федерации проживают за пределами страны, они могут заключить брак в дипломатическом или консульском учреждении Российской Федерации (консульский брак). Это закреплено в п. 2 ст. 157 СК РФ, где говорится, что браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.

В случаях консульских браков вопрос о соблюдении условий и препятствий к заключению брака уже не стоит, определяются они законодательством того государства, в консульстве которого и был заключен брачный союз.

Для признания брака, заключенного гражданином РФ за границей, должны соблюдаться требования законодательства страны регистрации брака, а также нормы СК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 158 Семейного кодекса браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ.

Недействительность брака, заключенного на территории РФ или за ее пределами, определяется по праву, примененному к заключению брака.

57. РАСТОРЖЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

По законодательству РФ расторжение брака производится либо в судебном порядке (при наличии несовершеннолетних детей или при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака), либо в органах ЗАГС (по взаимному согласию супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, и в других предусмотренных законом случаях).

В соответствии с п. 1 ст. 16 °CК РФ расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ происходит в соответствии с законодательством России.

Согласно п. 2 ст. 16 °CК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 16 °CК РФ расторжение брака между гражданами РФ либо расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ.

Дело о расторжении брака рассматривает российский суд, если:

1) один супруг гражданин РФ, другой – иностранец, и оба проживают за границей;

2) оба супруга – граждане РФ, и оба проживают за границей.

При рассмотрении дел о расторжении брака суд применяет российское право, если иное не вытекает из заключенных РФ с иностранными государствами международных договоров.

Расторжение брака во всех правопорядках прекращает правоотношения между супругами. Семейный кодекс, а также конвенции и двусторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по семейным делам предусматривают коллизионные привязки применительно к определению права, подлежащего применению к личным неимущественным и имущественным отношениям супругов.

Основными международными принципами в этой сфере являются:

1) принцип национального режима;

2) принцип равенства прав мужчины и женщины.

Специальные правила о расторжении брака содержатся в договорах о правовой помощи, заключенных Россией с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей и другими странами.

Эти договоры обычно устанавливают:

1) развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;

2) если супруги проживают в другой стране, то они могут обращаться в суд этой страны. Следовательно, граждане упомянутых стран могут по своему усмотрению возбудить дело о разводе либо в суде на своей родине, либо в суде страны, где они проживают;

3) при расторжении брака применяется законодательство страны гражданства супругов;

4) в тех случаях, когда супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных государств, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого из договаривающихся государств, причем каждый суд будет применять законодательство своей страны (по М. М. Богуславскому).

Расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории РФ, признается действительным в РФ в следующих случаях:

1) если соблюдено законодательство соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака;

2) если соблюдено законодательство, подлежащее применению при расторжении брака.

58. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ

Согласно ст. 161 СК РФ личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при его отсутствии – законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Если супруги не имеют и не имели совместного места жительства, то правоотношения регулируются законодательством РФ.

Таким образом, право, подлежащее применению по отношению к супругам, проживающим на территории РФ, оба или один из которых является иностранцем, основывается на принципе совместного места жительства, а не на принципе гражданства супругов.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества.

Виды легальных режимов имущества:

• режим общности (Франция, Швейцария);

• режим раздельности (Великобритания, ФРГ);

• режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия).

Дарения супругов друг другу не входят в общий семейный статут, поскольку представляют собой обязательства, в отношении которых действует договорный статут (статут дарения). Вместе с тем анонимные пожертвования в пользу одного или обоих супругов имеют семейно-правовую природу. Они квалифицируются как объекты имущественно-правовых отношений супругов и подчиняются статуту имущественных отношений (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой).

СК РФ содержит правовое регулирование, касающееся заключения брачного договора и соглашения об уплате алиментов.

Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.

В брачном договоре супруги могут изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов.

При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут сами избрать законодательство, которое будет применяться к заключенному ими договору.

В случае если супруги не сделали такого выбора, к брачному договору применяются положения п. 1 ст. 161 СК РФ, т. е. применяется законодательство государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства либо имели последнее совместное место жительства, а при отсутствии такового – законодательство РФ на территории РФ.

Российское коллизионное право содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167 Семейного кодекса, ст. 1193 ГК РФ), которая распространяется и на правоотношения собственности супругов. Согласно указанной оговорке, нормы иностранного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ. Например, применительно к правоотношениям собственности супругов основами правопорядка можно назвать основные начала гражданского законодательства, закрепленные в ст. 1 ГК РФ.

Коллизионные вопросы правоотношений собственности супругов отражены в ряде международных договоров о правовой помощи, заключенных СССР и действующих для России. Например, договоры с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Кубой, Монголией, а также договор с Чехословакией, действующий в отношениях между Россией и Чехией и Словакией. По общему правилу положения международных договоров, отличные от норм внутреннего законодательства, носят приоритетный характер.

59. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ

Правоотношения между родителями и детьми затрагивают такие вопросы, как установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка и др.

Данные вопросы решаются, во-первых, на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия), во-вторых, на основе закона страны постоянного проживания ребенка, закона компетентного учреждения и закона суда.

Правовое положение ребенка определяется его гражданством.

В соответствии со ст. 12 ФЗ «О гражданстве» (2002 г.) ребенок приобретает гражданство РФ по рождению, если на день рождения ребенка:

1) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство РФ (независимо от места рождения ребенка);

2) один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является лицом без гражданства или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории РФ, либо в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) оба его родителя, проживающие на территории РФ, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории РФ, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему свое гражданство.

Ребенок, который находится на территории РФ и родители которого неизвестны, становится гражданином РФ в случае, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения (п. 2 ст. 12 названного Закона).

Вопросы установления и оспаривания отцовства подчиняются законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению (п.1 ст. 162 СК РФ).

Порядок установления или оспаривания отцовства (материнства) на территории России определяется российским законодательством.

Алиментные обязательства регулируются на основе закона совместного места жительства родителей и детей, при отсутствии условия совместного проживания действует закон гражданства ребенка.

Коллизионные нормы о правоотношениях родителей и детей содержит ряд договоров России о правовой помощи, а также Конвенция стран СНГ от 22 января 1993 г. Согласно п. 1 ст. 32 данной Конвенции правоотношения родителей и детей определяются по законодательству той страны-участницы, на территории которой постоянно проживают дети.

В двусторонних договорах о правовой помощи действуют иные правила: здесь при совместном месте жительства родителей и детей, как правило, применяется законодательство государства, на территории которого они имеют совместное место жительства (например, ст. 25 договора с Болгарией). Но при раздельном проживании родителей и детей часть договоров отсылает к законодательству страны гражданства ребенка (например, договор с Болгарией, Венгрией), а часть (например, с Монголией) – к законодательству страны места жительства ребенка.

Признание и исполнение решений иностранных судов по правоотношениям родителей и детей, в том числе решений о взыскании алиментов, осуществляется в России при наличии международного договора, предусматривающего такое признание и исполнение: Конвенция стран СНГ от 22 января 1993 г. и ряд двусторонних договоров России о правовой помощи допускают признание и исполнение иностранных судебных решений по семейным делам при соблюдении предусмотренных соответствующим международным договором условий.

60. ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО МЕЖДУНАРОДНОМУ УСЫНОВЛЕНИЮ

Под усыновлением (У) (удочерением) понимается такой юридический акт, в силу которого между усыновленным ребенком и лицом или лицами, принявшими его на воспитание, устанавливаются личные и имущественные отношения, существующие между родителями и детьми (М. М. Богуславский).

Если в данных отношениях присутствует иностранный элемент, то говорят о «международном» У.

Согласно п. 1 ст. 165 СК РФ У, отмена У иностранными гражданами или лицами без гражданства подчиняются законодательству государства, гражданином которого является усыновитель.

По СК РФ разрешается У в России иностранными гражданами детей, являющихся как российскими гражданами, так и иностранными, проживающими на ее территории.

У детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ, либо на У родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.

У допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах.

Применительно к международному усыновлению в настоящее время согласно ст. 4 ФЗ от 28 декабря 2012 г. «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» установлен запрет усыновления российских детей гражданами США и прекращено действие Соглашения между Россией и США от 13 июля 2011 г. «О сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей».

Данная норма рассматривается как ответ на отдельные нарушения в США прав усыновленных российских детей, в частности на дело, связанное с гибелью усыновленного мальчика из России Димы Яковлева.

При У иностранцами российских детей должны быть в первую очередь защищены интересы ребенка.

В соответствии с п. 2 ст. 165 СК РФ в случае если в результате У могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством РФ и международными договорами РФ (имеется в виду прежде всего Конвенция ООН о правах ребенка (1989 г.), У не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное У подлежит отмене в судебном порядке.

Согласно Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г. (РФ ратифицировала) «государства-участники, которые признают и (или) разрешают существование системы усыновления, обеспечивают, чтобы наилучшие интересы ребенка учитывались в первостепенном порядке, и они:

a) обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только компетентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми законом и процедурами и на основе всей относящейся к делу и достоверной информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно родителей, родственников и законных опекунов и что, если требуется, заинтересованные лица дали свое осознанное согласие на усыновление на основе такой консультации, которая может быть необходимой;

b) признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным;

c) обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны;

d) принимают все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к получению неоправданных финансовых выгод, связанных с этими лицами» (ст. 21).

61. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

Международно-правовое регулирование трудовых отношений охватывает собой нормы как национального трудового права, так и международного права, содержащиеся преимущественно в двусторонних и некоторых региональных международных договорах, непосредственно регулирующие трудовые и связанные с ними отношения, осложненные иностранным элементом.

Расширение экономических международных связей оказывает непосредственное влияние и на миграционные процессы в сфере трудовых отношений.

Данные процессы включают следующие элементы:

1) увеличение доли труда иностранцев на территории РФ;

2) поступление российских граждан на работу на предприятия с иностранными инвестициями;

3) миграцию граждан РФ за границу и заключение там ими трудовых договоров с иностранными работодателями.

Выделяют следующие принципы и основные права, на которых строится регулирование трудовых отношений в международной сфере:

• принцип свободы труда и право на труд (право трудиться);

• принцип свободы в выборе занятия и работы;

• принцип недопустимости принудительного труда;

• принцип равенства возможностей каждого в отношении к труду во всех аспектах трудовых отношений;

• принцип недопустимости дискриминации;

• принцип общедоступности (равных возможностей) технического и профессионального образования, а также высшего образования на основе способностей каждого;

• право на справедливые и благоприятные условия труда;

• принцип равной оплаты за равный труд (за труд равной ценности);

• право на справедливое и удовлетворительное вознаграждение, обеспечивающее достойное человека существование для него самого и его семьи;

• право на отдых и досуг, включая право на разумное ограничение рабочего дня и на оплачиваемый периодический отпуск;

• принцип недопустимости наихудших форм детского и юношеского труда;

• принцип свободы создания профессиональных объединений и свободного вступления в них;

• принцип свободного участия профессиональных объединений (ассоциаций) участников трудовых отношений в определении условий найма и труда в рамках коллективных переговоров и другие.

Важное значение в регулировании международных трудовых отношений принадлежит Междунаpодной организации труда (МОТ), целью которой является защита прав трудящихся, развитие социального партнерства, обеспечение действительного права на труд, борьба с безработицей, решение проблем трудовой миграции.

Для решения задач в области трудовых отношений МОТ разрабатывает конвенции, резолюции, международные трудовые стандарты.

Виды конвенций и рекомендаций МОТ (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой):

1) комплекс конвенций и соглашений по вопросам защиты прав человека в области труда – Конвенция 1930 г. относительно принудительного и обязательного труда и др.;

2) комплекс соглашений и конвенций об обеспечении занятости и борьбы с последствиями безработицы – Конвенция об организации службы занятости 1950 г. и др.;

3) комплекс конвенций и соглашений по вопросам труда и отдыха – Конвенция о ночном труде 1990 г. и др.;

4) комплекс документов, регламентирующих отношения между работодателем и работником, – Рекомендация о добровольном примирении и арбитраже 1961 г. и др.

Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судебных решений (1968 г.) представляет собой многостороннее соглашение регионального характера, в котором установлено, что стороны трудового контракта сами могут решить, суд какого государства будет рассматривать и разрешать их возможные споры. При отсутствии такой договоренности применяется закон места работы государства, на территории которого находится мигрант.

В странах СНГ трудовые вопросы регулируют многостороннее соглашение о сотрудничестве в области охраны труда (1994 г.), соглашение о порядке расследования несчастных случаев на производстве, произошедших с работниками при нахождении их вне государства проживания (1994 г.), соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов (1994 г.) и др.

62. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

Важнейшими коллизионными принципами в сфере трудовых отношений являются:

1) свобода выбора права (автономия воли – lex voluntatis) – действует, например, в Италии, ФРГ, Великобритании, Канаде (стороны трудового договора могут предусмотреть в нем условие о праве, применимом к их отношениям; данное правило действует с ограничениями, установленными императивными нормами трудового законодательства государства, гражданином которого является работник, а также страны места работы и страны места заключения трудового договора);

2) закон места работы (lex loci laboris) – является общей коллизионной привязкой, действует, например, в Австрии, Испании, Швеции, России (в соответствии с данной коллизионной нормой к иностранцам применяется закон места работы, под которым понимается закон страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся, в отдельных специальных случаях под lex loci laboris понимается закон страны места нахождения правления предприятия, закон флага судна и др.);

3) закон места заключения трудового договора (lex loci contractus) – действует, например, в Англии, означает, что к трудовым отношениям применяется право того государства, на территории которого заключен трудовой договор;

4) закон места нахождения работодателя – действует, например, в Румынии (применяется, если работа выполняется на территории нескольких государств, под местом нахождения работодателя понимается также место его жительства и место его коммерческой деятельности);

5) закон флага на морском судне (lex flagi) – действует как специальная коллизионная норма, например, в России (к трудовому договору работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, применяется право страны, где зарегистрировано транспортное средство). В ст. 416 КТМ РФ предусмотрено, что правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией судна отношения между членами экипажа судна определяются законом государства флага судна. Этот закон применяется к отношениям между судовладельцем и членами экипажа, если иное не предусмотрено договором, регулирующим отношения между судовладельцем и членами экипажа судна, являющимися иностранными гражданами;

6) личный закон работодателя физического или юридического лица (lex personalis или lex societalis) – применяется, например, в Венгрии, (является специальной коллизионной нормой и применяется, когда невозможно определить место работы или работа подлежит исполнению в двух и более странах);

7) закон страны учреждения, командировавшего работника (lex loci delegationis) – применяется в случае командирования работника в другую страну для выполнения тех или иных трудовых заданий.

В отношении специальных ситуаций, когда работа выполняется в нескольких странах, например, в случае с работником международного транспорта (воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного), применяются дополнительные коллизионные привязки. Так, австрийский Закон о международном частном праве предусматривает, что в случае когда работник обычно выполняет свою работу более чем в одной стране или когда он не имеет обычного места работы, применяется закон страны, в которой наниматель имеет обычное место нахождения или в которой преимущественно осуществляется его деятельность (по М. М. Богуславскому).

63. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

Конституция РФ устанавливает равное право на труд.

Законодательство РФ (как и многих других стран) определяет, что граждане РФ имеют приоритетное право на труд, а в сфере трудовых отношений с иностранным элементом в РФ применяется принцип национального режима с установленными законом исключениями (например, такие ограничения установлены для некоторых должностей, которые могут занимать только граждане РФ).

Исключения общего характера содержатся в п. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ, где содержится отсылка к федеральным законам и международным договорам, содержащим конкретные ограничительные нормы. В частности, иностранные граждане не могут быть государственными служащими, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного; входить в состав летного экипажа гражданского воздушного судна или экспериментальной авиации, морских судовых экипажей; заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ.

В соответствии со ст. 13 ФЗ от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Действие упомянутого Закона распространяется как на иностранцев, осуществляющих свою трудовую деятельность в России на основании трудового договора, так и на иностранцев, заключающих гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг).

В некоторых случаях иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Разрешение на работу – документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории

России трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2 Закона № 115-ФЗ).

Правила получения разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности установлены Административным регламентом.

Разрешение на работу иностранному гражданину не выдается в случаях (п. 30.3 Административного регламента):

1) недостижения им 18 лет;

2) привлечения работодателем или заказчиком работ (услуг) иностранных граждан к трудовой деятельности по трудовым или гражданско-правовым договорам сверх численности, установленной в разрешении на привлечение и использование иностранных работников.

Разрешение на работу выдается (п. 1.1 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ):

1) на срок временного пребывания;

2) на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на один год со дня въезда иностранного гражданина в Россию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 13.2 данного Закона.

Трудовые договоры с иностранцами, которые временно пребывают на территории РФ, могут иметь только срочный характер.

Согласно ст. 11 ТК РФ любые трудовые отношения с участием иностранцев на территории РФ регулируются в соответствии с российским правом.

64. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ГРАЖДАН РФ ЗА ГРАНИЦЕЙ

Трудовые отношения граждан РФ за границей могут возникать на следующих основаниях:

1) на основании российского трудового права.

Данные отношения характеризуются следующим:

• трудовые отношения возникли в РФ;

• граждане РФ направляются на работу в учреждения и организации РФ за границей (например, в посольство), в служебные командировки;

• условия труда граждан РФ регулируются российским правом (нормами трудового и специального законодательства);

• работникам предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска, которые могут суммироваться;

• работники подчиняются правилам внутреннего распорядка, режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в учреждениях, где фактически работают;

• работники связаны трудовыми отношениями с пославшей их организацией и не вступают в трудовые отношения с местными предприятиями и учреждениями, и те не становятся их нанимателями;

2) на основе трудового договора, заключаемого с иностранным нанимателем.

Данные отношения характеризуются следующим:

• трудовые отношения возникают на основе заключения трудового договора;

• трудовой договор заключается с иностранным нанимателем и подчиняется правилам трудового законодательства страны, в которой находится соответствующая компания-работодатель;

• трудовая деятельность в зарубежной компании учитывается по трудовому законодательству РФ (например, при определении общего стажа работы, назначении пенсии);

• к гражданам РФ, трудоустроенным за границей, применяются существующие в данной стране общие ограничения (например, запрет на занятие определенной профессии);

• условия труда граждан РФ, работающих за границей, не могут быть хуже условий труда иностранцев – граждан других государств.

При трудоустройстве за границу гражданину РФ может оказать помощь негосударственная организация (должна являться российским юридическим лицом), осуществляющая деятельность, связанную с трудовой миграцией граждан РФ на основе лицензии. При этом, согласно постановлению Правительства РФ от 8 июня 1993 г.

об упорядочении деятельности, связанной с трудоустройством граждан РФ за границей, взимание платы с граждан РФ за трудоустройство за границей не допускается.

От работы российских граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки.

За командированным работником сохраняется на все время командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его основной работы в России. За время пребывания в командировке работнику должны выплачиваться суточные.

65. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЧП

Международная унификация норм о наследовании в силу тесной связи наследственных отношений с национальными традициями, имеющими существенные отличия в разных странах, незначительна и представлена следующими актами (Россия в них не участвует):

• Вашингтонской конвенцией о единой форме международного завещания (1973 г.);

• Гаагской конвенцией о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений (1961 г.);

• Гаагской конвенцией относительно международного управления имуществом умерших лиц (1973 г.);

• Гаагской конвенцией о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших (1989 г.).

Например, Конвенция 1961 г. является унифицированным актом, устанавливающим выбор права для действительности завещания. В ст. 1 сформулирована альтернативная коллизионная норма, указывающая правопорядки, в соответствии с одним из которых должна быть урегулирована форма завещания, которая должна подчиняться одному из правопорядков, предусмотренных данной статьей.

Завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, если его форма соответствует внутреннему законодательству:

• места, где завещатель сделал его, или

• гражданства, которое имеет завещатель, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

• места, в котором завещатель имел свой домициль, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

• места, в котором завещатель имел свое обычное местожительство, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

• когда речь идет о недвижимости, месте ее нахождения.

Если национальное право предусматривает неунифицированную систему, то закон, подлежащий применению, определяется по правилам, действующим в этой системе.

Акты региональной унификации более многочисленны, но содержат в основном коллизионные нормы, к ним относятся:

1) Минская конвенция (1993 г.);

2) Кишиневская конвенции (2002 г.);

3) Гаванская конвенция (Кодекс Бустаманте) (1928 г.).

Большую роль играют двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также консульские конвенции, заключенные РФ с рядом государств.

Основным источником регулирования в рассматриваемой сфере является внутреннее (национальное) законодательство государств. Например, в РФ данные нормы содержатся в ст. 1224 ГК РФ, согласно которой по российскому праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя.

При наследовании по закону действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому прежде всего необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Российское право исходит из двух статутов наследования:

1) к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя;

2) к наследованию недвижимого имущества – право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae) (М. М. Богуславский).

ГК РФ устанавливает, что наследование имущества, внесенное в реестр в РФ, подчиняется российскому праву, а способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта.

Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

66. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

Научные определения международного гражданского процесса (МГП):

1) совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде (Л. А. Лунц, Н. И. Марышева);

2) комплексный институт международного частного права, регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие национальных международных процедур, определенных в процессуальных нормах, направленных на защиту и установление гражданских прав (Т. Н. Нешатаева).

МГП решает следующие вопросы:

• определение подсудности по гражданским, семейным, трудовым международным правоотношениям;

• доступ иностранных лиц к правосудию;

• процессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических лиц в суде;

• установление содержания иностранного права;

• признание и исполнение иностранных судебных решений;

• совершение нотариальных действий;

• другое.

Правила по вопросам МГП содержатся в многочисленных универсальных многосторонних конвенциях (Россия участвует):

• Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса (1954 г.);

• Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (1965 г.);

• Конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (1970 г.);

• Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (1961 г.).

Для стран СНГ действуют следующие многосторонние соглашения:

• Минская конвенция (1993 г.);

• Кишиневская конвенция (2002 г.);

• Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992 г.);

• Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территориях государств – участников Содружества (1998 г.).

Большое число норм о МГП содержится в двусторонних договорах о правовой помощи, консульских конвенциях и иных соглашениях.

В РФ регулирование МГП осуществляется на основе ФКЗ от 31 декабря 1996 г. «О судебной системе Российской Федерации», ГПК РФ, АПК РФ, Закона от 24 июля 2002 г. «О третейских судах в Российской Федерации», ФЗ от 21 июля 1997 г. «Об исполнительном производстве», Законе РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже».

Американский институт права и Административный совет УНИДРУА в 2004 г. одобрил документ рекомендательного характера, подготовленный группой ученых-юристов и получивший название «Принципы международного гражданского процесса АИП/УНИДРУА». Он включает в себя 31 фундаментальный принцип процессуального характера, которые предложены государствам в качестве базы для внутреннего процессуального законодательства.

Принципы направлены на сглаживание противоречий между процессуальными нормами различных правовых систем и учитывают специфику судебного разрешения международных споров по сравнению со спорами внутреннего характера. Они могут использоваться не только при проведении кодификационных работ в странах, где отсутствуют развитые процессуальные традиции, но и в качестве стимула для реформ в тех странах, где такие традиции имеются; также они могут быть использованы по аналогии в международном коммерческом арбитраже. Принципы не ограничиваются регламентацией традиционных для международных договоров о правовой помощи вопросов исполнения судебных поручений и судебных решений. Они регулируют гораздо более широкий круг вопросов – от предъявления иска и определения подсудности до апелляции, преюдициальности и правовой помощи (Н. Ю. Ерпылева).

67. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ

Международная подсудность (МП) – компетенция судов государства по разрешению гражданских дел с участием иностранной стороны или с наличием иностранного элемента.

Выделяют три основные системы определения МП:

1) по гражданству сторон спора (применяется во Франции, Италии; суд определенной страны имеет право рассматривать дело, если спор касается сделки, заключенной гражданином этой страны, независимо от места ее заключения);

2) по правилам внутренней территориальной подсудности (применяется в ФРГ, Японии);

3) по признаку «присутствия» ответчика в стране суда (применяется в англо-американской системе, для признания подсудности в отношении физического лица – иностранца, достаточным основанием является вручение ему повестки в суд лично, даже если он временно находится в данной стране, для юридического лица требуется, чтобы оно было учреждено в данной стране или осуществляло свои операции на ее территории).

Выделяют два вида соглашений о МП:

1) о дерогации (стороны договариваются о рассмотрении дела, подсудного российскому суду в иностранном суде);

2) о пророгации (стороны договариваются о рассмотрении российским судом дела, не относящегося к компетенции российских судов).

Соглашение об изменении подсудности дела должно быть совершено в письменной форме и может входить в основной договор сторон, по поводу которого возник спор. При этом необходимо учитывать, что соглашение об изменении подсудности дела имеет самостоятельный, независимый характер по отношению к материальным условиям договора, из существа которого возник спор. В случае признания материальных положений договора недействительными процессуальные положения (об определении подсудности) сохраняют свое действие.

В пророгационном соглашении обязательно называется суд, который будет рассматривать определенный спор; формулировка соглашения должна позволять сделать однозначный вывод о том, что порядок разрешения спора подразумевает компетенцию конкретного арбитражного суда РФ.

Виды МП:

1) исключительная (спор подсуден только судам определенной страны);

2) альтернативная (стороны имеют право выбора между судами своих стран, если эти суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор);

3) договорная (определяется сторонами на основе соглашения сторон в пользу суда любой юрисдикции).

Если судебная система страны предусматривает наличие как общих судов, так и государственных арбитражных судов, особое значение имеет проблема подведомственности, т. е. разграничения компетенции этих двух видов судов. Такая система существует в РФ.

Согласно законодательству РФ суды общей юрисдикции рассматривают все споры, возникающие из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правонарушений, а также дела, возникающие из публичных правоотношений, если эти дела, согласно ГПК РФ или каким-либо иным федеральным законам, отнесены к ведению суда, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным и федеральным законами к ведению арбитражных судов.

68. УСТАНОВЛЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

Суд устанавливает содержание иностранного нрава ех officio (по должности) по собственной инициативе и в силу обязанности, возложенной на него законом.

Суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний.

По общему правилу именно суду, а не сторонам, ссылающимся на иностранное право в обоснование своих требований, вменяется обязанность по выяснению содержания иностранных предписаний.

Цель установления содержания иностранного права – это определение нормативной правовой основы будущего судебного решения, а не выявление фактических обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой).

Иностранное право должно применяться судом так, как оно применяется в стране, где это право действует.

Суд применяет не только иностранные законы, но и обычаи, и судебную практику иностранных государств в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах.

Для общего права традиционным является подход к иностранному праву как к факту, т. е., например, для права Англии характерно то, что иностранное право должно быть доказано экспертами. Решение иностранного суда не обязательно для английского суда.

Для многих европейских стран, относящихся к романо-германской системе права, в частности ФРГ, Италии, иностранное право является правовой категорией. Оно должно применяться именно как право, а не рассматриваться как фактическое обстоятельство, служащее предпосылкой для применения национального права суда. Таким образом, с точки зрения доктрины этих стран при применении иностранного права суд устанавливает не вопросы факта, а вопросы права.

Что касается российской доктрины частного права, то иностранное право также традиционно рассматривается как правовая категория. Так, в соответствии с законодательством РФ при применении норм иностранного права суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иным компетентным органам или организациям в РФ и за границей либо привлечь экспертов.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской и иной экономической деятельности, обязанность доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ). Это означает, что суд может обязать стороны представить текст иностранного закона, данные о его толковании в соответствующем государстве и т. п. (М. М. Богуславский). Однако в том случае если для одной из сторон отношения связаны с предпринимательской деятельностью, а для другой нет, бремя доказывания будет нести лишь та сторона, для которой требование носит предпринимательский характер.

С 1991 г. Россия участвует в Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства (1968 г.) и в других международных договорах, содержащих правила о взаимном предоставлении информации о праве.

69. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ

Допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения определяется законодательством конкретной страны и международными соглашениями, в которых она участвует.

Признание решения иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение отечественного суда. Признание иностранного судебного решения является предпосылкой его принудительного исполнения.

Некоторые судебные решения требуют лишь признания (например, решение суда о расторжении брака), другие требуют, чтобы решение было исполнено (например, решение о присуждении) (М. М. Богуславский).

Основным условием исполнения иностранного судебного решения во всех странах является принцип взаимности.

Системы принудительного исполнения иностранных судебных решений:

1) для исполнения требуется проверка правильности решения иностранного суда с точки зрения формы, установление его соответствия публичному порядку государства места исполнения (Италия);

2) выдача экзекватуры (это принятие судом постановления о разрешении исполнения, которое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придавая ему принудительную силу; применяется в большинстве стран континентальной Европы);

3) регистрация иностранного судебного решения в особом реестре (в государствах, предоставляющих друг другу взаимность, а также в Великобритании).

В РФ признание и исполнение на территории РФ решений иностранных судов определяются международными договорами РФ и федеральными законами (ГПК РФ, АПК РФ, ФЗ «Об исполнительном производстве» (1997 г.) и др.), иными нормативными актами.

Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в РФ, если это предусмотрено международным договором РФ.

В случае отсутствия у РФ международного договора с государством, судом которого вынесено спорное решение, это решение не порождает каких-либо правовых последствий на территории РФ.

Под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам, за исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части имущественного ущерба, причиненного преступлением.

Разрешение заявлений о признании решений по последней категории дел отнесено в соответствии с АПК РФ к ведению арбитражных судов.

Принудительное исполнение иностранного судебного решения осуществляется на основе ходатайства.

Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда.

Решения иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, признаются без какого-либо дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного лица не поступят возражения относительно этого. В РФ признаются решения иностранных судов (ст. 415 ГПК РФ) относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов РФ, а также брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов РФ; в других предусмотренных федеральным законом случаях (ч. 3 и 4 ст. 16 °Cемейного кодекса РФ).

70. АРБИТРАЖ В МЧП. ВИДЫ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ

Международный коммерческий арбитраж (МКА) – это особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера.

Отличительные особенности МКА (по учебнику И. В. Гетьман-Павловой):

1) по своему содержанию спор обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права, в том числе и государство;

2) это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними;

3) спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения;

4) МКА изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей юрисдикции;

5) имеет негосударственную природу;

6) состав арбитража определяется сторонами;

7) обращение в арбитраж основано на соглашении сторон.

Термины «международный коммерческий арбитраж» и «третейский суд» являются синонимами.

МКА регулируют следующие международные акты:

• Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (1958 г.) (Нью-Йоркская конвенция, участвует 133 страны, в том числе Россия);

• Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (1961 г.);

• Регламенты, разработанные в рамках ООН (Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (1966 г.), Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН (1966 г.); Согласительный регламент (1980 г.) (имеют факультативный характер, применяются при наличии ссылки в договоре).

В РФ регулирование осуществляется на основе Закона о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г. с двумя приложениями:

1) Положение о Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС);

2) Положение о Морской арбитражной комиссии (МАК) при ТПП РФ.

По данному Закону выделяют следующие критерии компетенции МКА на рассмотрение спора:

1) наличие заключенного сторонами арбитражного соглашения, соответствующего требованиям, установленным законодательством;

2) предметный (объективный) критерий заключается в определении характера спорных правоотношений, т. е. спор, подсудный МКА, должен являться:

а) гражданско-правовым по отраслевой принадлежности спорных материальных правоотношений;

б) возникающим при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, т. е. носящим экономический характер;

3) субъективный критерий заключается в определении состава сторон спора. Международный коммерческий арбитраж компетентен рассматривать споры, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а также споры с другими субъектами права РФ (п. 2 ст. 1 Закона об арбитраже). Данный Закон применяется к МКА, если местом жительства арбитра является РФ.

Существует два вида третейских судов:

1) изолированные (суд ad hoc (буквально – «для этого», т. е. для рассмотрения данного дела)) – создается сторонами специально для рассмотрения конкретного спора, стороны сами определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела, после вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование;

2) постоянно действующие (институционные) – создаются при различных организациях и ассоциациях, при торгово-промышленных и торговых палатах, каждый из них имеет положение (или устав), свой регламент или правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров для конкретного разбирательства (например, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме) (М. М. Богуславский).

Table of Contents

Евгения Николаевна Романенкова Международное частное право Краткий курс Учебное пособие

1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

2. СИСТЕМА МЧП

3. МЕТОД МЧП

4. ИСТОЧНИКИ МЧП

5. УНИФИКАЦИЯ В МЧП

6. ГАРМОНИЗАЦИЯ В МЧП

7. ПРИНЦИПЫ МЧП

8. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ

9. ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

10. ТОЛКОВАНИЕ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ И РАЗРЕШЕНИЕ «КОНФЛИКТА КВАЛИФИКАЦИЙ»

11. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

12. ПРИМЕНЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

13. ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

14. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

15. ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО В МЧП

16. БЕЗВЕСТНОЕ ОТСУТСТВИЕ И ОБЪЯВЛЕНИЕ ЛИЦА УМЕРШИМ В МЧП

17. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

18. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ

19. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЧП

20. «НАЦИОНАЛЬНОСТЬ» И «ЛИЧНЫЙ ЗАКОН» ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

21. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ

22. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ

23. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА В МЧП

24. ГОСУДАРСТВО КАК УЧАСТНИК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

25. ПРАВОВОЙ СТАТУС МЕЖДУНАРОДНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

26. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

27. НАЦИОНАЛИЗАЦИЯ В МЧП

28. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

29. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СОБСТВЕННОСТИ ГРАЖДАН РФ ЗА РУБЕЖОМ

30. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

31. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В СВОБОДНЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ЗОНАХ

32. ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ И ВИДЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

33. ФОРМА СДЕЛКИ В МЧП

34. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ, ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ СОДЕРЖАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

35. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ В МЧП

36. ПРИНЦИП АВТОНОМИИ ВОЛИ В МЧП

37. ТЕОРИЯ LEX MERCATORIA В МЧП

38. ОБЫЧАИ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ

39. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

40. ДОГОВОР ЛИЗИНГА В МЧП

41. ДОГОВОР ПОДРЯДА И ДОГОВОР ТЕХНИЧЕСКОГО СОДЕЙСТВИЯ

42. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОЙ ПЕРЕВОЗКИ

43. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

44. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ВОЗДУШНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

45. МЕЖДУНАРОДНЫЕ МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ

46. МЕЖДУНАРОДНЫЕ АВТОМОБИЛЬНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ

47. МЕЖДУНАРОДНЫЕ РАСЧЕТНЫЕ И КРЕДИТНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

48. РАСЧЕТЫ ПО АККРЕДИТИВУ И ИНКАССО

49. ВЕКСЕЛЬ И ЧЕК В МЕЖДУНАРОДНЫХ РАСЧЕТАХ

50. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В МЧП

51. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

52. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

53. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ ОБ АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ ПРАВАХ

54. ПРОМЫШЛЕННАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЧП

55. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЧП

56. ЗАКЛЮЧЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

57. РАСТОРЖЕНИЕ БРАКОВ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

58. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ

59. ПРАВООТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ

60. ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО МЕЖДУНАРОДНОМУ УСЫНОВЛЕНИЮ

61. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

62. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

63. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ИНОСТРАНЦЕВ В РФ

64. ТРУДОВЫЕ ПРАВА ГРАЖДАН РФ ЗА ГРАНИЦЕЙ

65. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЧП

66. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

67. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ

68. УСТАНОВЛЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

69. ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ

70. АРБИТРАЖ В МЧП. ВИДЫ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ