Annotation

В представленном лекционном курсе рассматриваются практически все вопросы, предусмотренные учебной программой дисциплины «Теория государства и права». Простота и доступность излагаемого материала позволяют в предельно сжатые сроки систематизировать и конкретизировать знания, полученные в процессе изучения учебной дисциплины, а также определить структуру и краткое содержание ответов на наиболее часто встречающиеся экзаменационные вопросы.

Во второе издание учебного пособия в качестве новых тематических блоков включены разделы: «Теоретические модели современного государства»; «Теория правотворчества»; «Действие права»; «Теория правового поведения». Существенные изменения были внесены в разделы «Типология государства», «Государство и политическая система общества», «Типология правопонимания», «Система национального законодательства», «Правовая культура и правосознание».

Рекомендуется в качестве пособия для подготовки к экзаменам по теории государства и права студентам средних и высших юридических учебных заведений.

- Роман Анатольевич Ромашов

- ВВЕДЕНИЕ

- Раздел 1. ВВОДНЫЙ

- Тема 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КУРСА «ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА»

- 1. Наука как познавательная деятельность. Систематизация наук

- 2. Система юридических наук. Место и роль теории государства и права в системе юридических наук

- 3. Объект и предмет науки теория государства и права

- 4. Методология и методы теории государства и права

- 5. Функции теории государства и права

- 6. Структура теории государства и права как науки и учебной дисциплины

- 7. Значение теории государства и права для профессиональной подготовки юриста

- Тема 2. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

- 1. Социальное регулирование и управление в архаическом (первобытном) обществе

- 2. Предпосылки происхождения государства

- 3. Теории происхождения государства

- 4. Теории происхождения права

- Раздел 2. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

- Тема 3. ПОНЯТИЕ И СОЦИАЛЬНО-ПОЛИТИЧЕСКАЯ СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА

- 1. Ассоциативные образы государства

- 2. Признаки государства

- 3. Социально-политическая сущность государства

- Тема 4. ТИПОЛОГИЯ ГОСУДАРСТВА

- 1. Проблемы типологии государства

- 2. Формационный подход к типологии государств

- 3. Цивилизационный подход к типологии государства

- 4. Критика традиционных подходов к типологии государства

- 5. Типология государства в контексте метода цикличности

- Тема 5. ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА

- 1. Понятие и признаки функций государства

- 2. Критерии классификации функций государства

- 3. Организационно-правовые основы реализации функций государства

- Тема 6. МЕХАНИЗМ ГОСУДАРСТВА

- 1. Понятие и структура государственного механизма. Соотношение понятий «механизм государства» и «государственный механизм»

- 2. Государственный аппарат, государственный орган, должностное лицо – представители государственной власти

- 3. Негосударственные элементы государственного механизма

- Тема 7. ФОРМА ГОСУДАРСТВА

- 1. Понятие формы государства

- 2. Форма правления

- 3. Форма государственного (административно-территориального) устройства

- 4. Политический (государственный) режим

- Тема 8. ГОСУДАРСТВО И ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА ОБЩЕСТВА

- 1. Политическая система общества: понятие, структура, функции

- 2. Государство как элемент политической системы общества

- 3. Легальность и легитимность государственной власти

- 4. Проблемы взаимодействия государства и личности в рамках политической системы общества

- Тема 9. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ МОДЕЛИ СОВРЕМЕННОГО ГОСУДАРСТВА

- 1. Опыт теоретического моделирования в истории политико-правовой мысли

- 2. Национальное государство

- 3. Правовое государство

- 4. Социальное государство

- Раздел 3. ТЕОРИЯ ПРАВА

- Тема 10. ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ

- 1. Понятие и классификация социальных норм

- 2. Право как социальный регулятор

- 3. Соотношение права и нравственности

- 4. Соотношение права и религии

- 5. Соотношение права и технических норм

- Тема 11. ПРАВО КАК ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВАЯ КАТЕГОРИЯ

- 1. Определение и признаки права

- 2. Функции права

- 3. Принципы права

- 4. Объективное и субъективное право

- 5. Право и закон

- Тема 12. ТИПОЛОГИЯ ПРАВОПОНИМАНИЯ

- 1. Типология правопонимания как метод познания права

- 2. Традиционные типы правопонимания

- 3. Интегративные типы правопонимания

- Тема 13. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА

- 1. Соотношение понятий «исток», «источник», «форма» права

- 2. Виды источников (форм) права

- 3. Источники (формы) современного российского права

- 4. Нормативно-правовой акт как основной источник современного российского права

- Тема 14. НОРМА ПРАВА

- 1. Понятие и признаки нормы права

- 2. Структура нормы права

- 3. Классификация норм права

- 4. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов

- Тема 15. СИСТЕМА ПРАВА

- 1. Понятие системы права и характеристика ее элементов

- 2. Критерии отраслевого деления в системе права (предмет и метод правового регулирования)

- Тема 16. СИСТЕМА НАЦИОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

- 1. Понятие и структура системы национального законодательства

- 2. Соотношение системы права и системы национального законодательства

- 3. Систематизация национального законодательства: понятие и виды

- Тема 17. НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ И ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ СОВРЕМЕННОГО МИРА

- 1. Понятие национальной правовой системы

- 2. Национальная правовая система и правовая семья. Общая характеристика основных правовых семей современности

- Тема 18. ТЕОРИЯ ПРАВООТНОШЕНИЙ

- 1. Правоотношение: понятие и признаки. Соотношение понятий «правоотношение» и «правонарушение»

- 2. Классификация правоотношений

- 3. Юридический состав правоотношения

- 4. Предпосылки правоотношений. Юридические факты, презумпции, фикции

- Тема 19. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО СТАТУСА ЛИЧНОСТИ

- 1. Понятие и структура правового статуса личности

- 2. Классификация прав и свобод человека и гражданина

- 3. Юридические гарантии обеспечения правового статуса личности

- 4. Ограничение правового статуса личности

- Тема 20. ТЕОРИЯ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

- 1. Понятие правотворчества

- 2. Цели и принципы правотворчества

- 3. Виды правотворчества

- 4. Юридическая техника законотворчества

- Тема 21. ДЕЙСТВИЕ ПРАВА

- 1. Какое право считается действующим и как соотносятся понятия «действие» и «воздействие» права

- 2. Виды правового воздействия. «Активное» и «пассивное» воздействие права на общественные отношения

- 3. Действие нормативно-правового акта

- Тема 22. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА

- 1. Понятие и формы реализации норм права

- 2. Применение как специфическая форма реализации норм права

- 3. Правоприменительная деятельность: понятие, стадии и субъекты

- 4. Акты правоприменения

- Тема 23. ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА

- 1. Понятие и стадии толкования норм права

- 2. Способы и виды толкования норм права

- 3. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, механизм восполнения и преодоления

- Тема 24. ТЕОРИЯ ПРАВОВОГО ПОВЕДЕНИЯ

- 1. Социальное поведениекак объект правового воздействия

- 2. Понятие и виды правомерного поведения

- 3. Понятие и признаки правонарушения

- 4. Юридический состав правонарушения

- 5. Виды правонарушений

- Тема 25. ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

- 1. Понятие, основания и цели юридической ответственности

- 2. Принципы юридической ответственности

- 3. Виды юридической ответственности

- Тема 26. МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

- 1. Соотношение понятий «регулятивная функция права» и «регулятивное воздействие права»

- 2. Этапы правового регулирования

- 3. Средства правового регулирования

- 4. Методы правового регулирования

- 5. Типы правового регулирования

- 6. Структурно-функциональная характеристика механизма правового регулирования

- Тема 27. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК

- 1. Понятие и принципы законности

- 2. Требования законности

- 3. Гарантии законности

- 4. Понятие правопорядка. Соотношение категорий «законность», «правопорядок», «общественный порядок»

- Тема 28. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА И ПРАВОСОЗНАНИЕ

- 1. Понятие культуры. Правовая культура как элемент социальной культуры

- 2. Правосознание как элемент правовой культуры

- 3. Виды деформаций правосознания. Правовой идеализм и правовой нигилизм

- 4. Правовая социализация молодежи как фактор формирования правовой культуры

- 5. Соотношение и взаимодействие правовых культур России и Запада

- notes

- 1

- 2

- 3

- 4

- 5

- 6

- 7

- 8

- 9

- 10

- 11

- 12

- 13

- 14

- 15

- 16

- 17

- 18

- 19

- 20

- 21

- 22

- 23

- 24

- 25

- 26

- 27

- 28

- 29

- 30

- 31

- 32

- 33

- 34

- 35

- 36

- 37

- 38

- 39

- 40

- 41

- 42

- 43

- 44

- 45

- 46

- 47

- 48

- 49

- 50

- 51

- 52

- 53

- 54

- 55

- 56

- 57

- 58

- 59

- 60

- 61

- 62

- 63

- 64

- 65

- 66

- 67

- 68

- 69

- 70

- 71

- 72

- 73

- 74

- 75

- 76

- 77

- 78

- 79

- 80

- 81

- 82

- 83

- 84

- 85

- 86

- 87

- 88

- 89

- 90

- 91

- 92

- 93

- 94

- 95

- 96

- 97

- 98

- 99

- 100

- 101

- 102

- 103

- 104

- 105

- 106

- 107

- 108

- 109

- 110

- 111

- 112

- 113

- 114

- 115

- 116

- 117

- 118

- 119

- 120

- 121

- 122

- 123

- 124

- 125

- 126

- 127

- 128

- 129

- 130

- 131

- 132

- 133

- 134

- 135

- 136

- 137

- 138

- 139

- 140

- 141

- 142

Роман Анатольевич Ромашов

Теория государства и права. Краткий курс

ВВЕДЕНИЕ

Теория государства и права является фундаментальной юридической наукой и вместе с тем – вводной учебной дисциплиной, преподаваемой студентам юридических факультетов на первом курсе обучения. Такая двойственность обусловливает необходимость совмещения наукоемких теоретических конструкций с первичным уровнем специальной подготовки обучаемых. При этом дополнительную сложность представляет то, что многие проблемы, рассматриваемые в рамках курса теории государства и права, не получили своего окончательного решения, в том числе и на научном уровне.

В результате первокурсник должен не просто заучивать положения, излагаемые в рекомендуемых учебниках, а также на лекциях, и с той или иной степенью успешности «ретранслировать» их преподавателю, а сразу же мыслить самостоятельно, творчески. В идеале подобную схему отношений можно только приветствовать, однако на практике в большинстве случаев студенческая аудитория просто не воспринимает тяжеловесные «теоремы», насыщенные специальной терминологией и излагаемые сложным для восприятия языком.

Специфика преподавания теории государства и права определяется функциями этой учебной дисциплины, среди которых наиболее важными являются пропедевтическая и эвристическая.

Пропедевтическая функция теории государства и права заключается в ознакомлении обучаемых с юридической терминологией, уяснении ими содержания основных принципов юридической техники, формировании у студентов основ профессионального правосознания и профессиональной правовой культуры.

Эвристическая функция теории государства и права предполагает обобщение информации, полученной в ходе рассмотрения отдельных тем, анализа ключевых понятий и принципов, установление структурно-логических связей между теоретическими представлениями о государстве и праве и категориальным аппаратом отраслевых и прикладных дисциплин, синтез государственно-правовой теории и юридической практики. Эвристическая функция придает теории государства и права характер не только вводной, но и обобщающей «синтезированной» дисциплины, преподавание которой в форме проблемного курса осуществляется на заключительном этапе обучения. Кроме того, базовый характер теории государства и права предопределяет включение экзамена по этой дисциплине в программу итоговой государственной аттестации выпускников юридических факультетов вузов страны.

Важное место, которое отводится теории государства и права в системе отечественного юридического образования, обусловливает постоянное внимание к данной дисциплине как со стороны ученых, специализирующихся на исследовании общетеоретических и сравнительно-правовых аспектов юриспруденции, так и со стороны представителей отраслевых юридических наук. При этом высказываемые точки зрения нередко носят противоречивый, а иногда и взаимно исключающий характер. Данное обстоятельство, с одной стороны, свидетельствует о плюралистичности современной российской юриспруденции, а с другой – является показателем неопределенности целевых установок, которыми руководствуются в своей деятельности представители отечественной юридической науки и образования.

В сложившихся условиях возрастает потребность в учебных пособиях, сочетающих в себе логическую последовательность и непротиворечивость излагаемого материала, его простоту и доходчивость с достаточной для последующего «вхождения» в отраслевые и прикладные юридические дисциплины степенью информативности и научности.

Предлагаемый в данном издании курс лекций вполне отвечает изложенным требованиям.

Впервые он был выпущен в 2005 г. Как преподаватели, так и студенты позитивно восприняли это издание, что обусловило неоднократные выпуски дополнительных тиражей. При подготовке второго издания были учтены последние изменения в мире юридической науки и практики. Чтобы сохранить определенную преемственность с ранее излагавшимися позициями и с современным подходом к их рассмотрению, было принято решение оставить без существенных содержательных изменений тематические блоки, традиционно включаемые в курс теории государства и права и отражающие основные вопросы, которые в нем рассматриваются. Вместе с тем в структуру учебного пособия были включены дополнительные разделы, конкретизирующие и уточняющие существующие представления о предмете и методологии этой дисциплины, а также содержащие принципиально новые положения, в которых высказываются дискуссионные идеи, нуждающиеся в дальнейшем обсуждении.

Вопросы, излагаемые в рамках представленного лекционного курса, соответствуют содержанию действующей учебной программы по теории государства и права. Содержание курса соответствует требованиям Государственного стандарта по специальностям 010500 – юриспруденция (бакалавриат); 030501 – юриспруденция; 030505 – правоохранительная деятельность. При подготовке лекционного курса автором были учтены и использованы современные достижения в области теоретического правоведения и юридической практики.

Во второе издание учебного пособия «Теория государства и права» в качестве структурных разделов вошли авторские материалы из ранее изданных работ, а также тематические блоки, публикуемые впервые.

Раздел 1. ВВОДНЫЙ

Тема 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КУРСА «ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА»

1. Наука как познавательная деятельность. Систематизация наук

2. Система юридических наук. Место и роль теории государства и права в системе юридических наук

3. Объект и предмет науки теория государства и права

4. Методология и методы теории государства и права

5. Функции теории государства и права

6. Структура теории государства и права как науки и учебной дисциплины

7. Значение теории государства и права для профессиональной подготовки юристов

1. Наука как познавательная деятельность. Систематизация наук

Наука как средство мировосприятия представляет собой систему знаний о наиболее существенных свойствах (признаках) изучаемых явлений действительности, закономерностях их существования и развития[1].

Однако науку не следует воспринимать как простую сумму определенных знаний. Сущность научного постижения мира заключается не только в процессе механического сбора и систематизации официально признанных и получивших соответствующее формальное закрепление «истин», но и в самом процессе поиска знания, претендующего на истинность. При этом следует учитывать, что системы знаний о наиболее существенных свойствах познаваемых явлений (природы, общества, мышления) не существует вне человеческой деятельности по изучению данных явлений, поэтому и истинным (научным) и ложным (псевдонаучным) знание считается в зависимости от сформировавшейся в той или иной исследовательской среде отношения к нему.

Таким образом, можно сформулировать следующее определение науки: наука – это целенаправленный результативный процесс получения, систематизации и обобщения признаваемых истинными знаний о сущности, структуре и содержании мироздания и о месте в системе мироздания человека и общества.

Кроме того, под словом «наука» может подразумеваться и систематическое воспроизводство знаний, или научная дисциплина. В рамках подобного понимания наука – это социальный институт, аккумулирующий потребности общества в определенного рода знаниях; система научных учреждений; научное сообщество; механизм трансляции знаний и применения их на практике. Наиболее убедительным эмпирическим показателем оформления научной дисциплины выступает процесс ее преподавания, обеспечивающий получение сведений о той или иной сфере познания и одновременно способствующий ее популяризации.

В зависимости от направленности научных исследований и сферы объективной реальности, знания о которой накапливаются, систематизируются и воспроизводятся, все науки с определенной долей условности можно подразделить на естественные, социальные и технические.

Естественные науки изучают объективную реальность, существующую независимо от человеческого сообщества, то есть понятия, принципы, закономерности существования и развития природы во всех многообразных формах ее проявления (законы движения небесных тел, природный круговорот и т. д.). К естественным наукам относятся, например, физика, химия, биология, астрономия.

Социальные (или общественные) науки исследуют процессы общественной жизнедеятельности, то есть изучают закономерности становления, развития и функционирования общества, отдельных социальных явлений, процессов и институтов. При этом общество понимается как совокупность индивидов (людей) и их объединений, обладающих общностью культуры и целей развития, взаимодействующих между собой на основе исторически сложившихся правил поведения. К социальным наукам относятся социология, политология, экономика, теология, правоведение и др.

Технические науки изучают искусственные средства и механизмы, создаваемые человеком для улучшения условий жизни и усиления эффективности функциональной деятельности. К техническим относятся, например, инженерные науки, кибернетика, архитектура и т. п.

2. Система юридических наук. Место и роль теории государства и права в системе юридических наук

Социальные науки, изучающие общественные отношения, урегулированные правом, в комплексе образуют систему юридических наук – правоведение.

В рамках современного правоведения юридические науки объединяются в следующие связанные между собой группы наук:

1) историко-теоретические науки;

2) отраслевые науки;

3) специальные (межотраслевые) науки;

4) прикладные (вспомогательные) науки;

5) науки, изучающие зарубежные государственно-правовые системы;

6) науки, изучающие международное право.

Для историко-теоретических наук характерным является исследование наиболее общих закономерностей формирования и функционирования различных государственно-правовых систем, теоретических представлений о сущности государства и права, методологии познания правовой реальности. К историко-теоретическим наукам относятся теория государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений.

К отраслевым наукам относятся те юридические науки, которые изучают обособленные группы юридически значимых отношений, сложившихся в данном обществе на современном этапе его развития и урегулированных действующими источниками права. Отраслевыми юридическим науками являются конституционное право, гражданское право, уголовное право, гражданско-процессуальное право, уголовно-процессуальное право, административное право, трудовое право, семейное право, финансовое право, экологическое право, уголовно-исполнительное право.

Межотраслевые науки исследуют однородные общественные отношения (правовые институты), возникающие в сфере правового воздействия различных отраслей права. Они тесно связаны с отраслевыми науками, но вместе с тем имеют свой самостоятельный предмет изучения. К межотраслевым юридическим наукам относятся криминология, прокурорский надзор, правоохранительные органы, коммерческое право, муниципальное право и т. д. Например, предмет науки «прокурорский надзор» составляют отношения в сфере прокурорской деятельности, возникающие в связи с необходимостью обеспечения законности в процессе реализации уголовного, административного, конституционного, уголовно-процессуального, гражданско-процессуального права.

Прикладные науки исследуют юридические аспекты общественных отношений, возникающих в сферах, которые не имеют непосредственно юридического значения (например, предметом судебной психиатрии являются юридически значимые отношения, возникающие в области общей психиатрии). В связи с этим данные науки требуют специальных познаний в неюридических областях, которые имеют значение («прикладываются») для разрешения юридически значимых жизненных ситуаций. К прикладным юридическим наукам относятся: криминалистика, судебная психиатрия, судебная медицина, юридическая психология, правовая статистика и т. д.

Науки, изучающие зарубежные государственно-правовые системы, рассматривают специфику формирования и функционирования государственных институтов, особенности структуры и содержания механизмов правового воздействия применительно к иностранным государствам. К данной группе юридических наук относятся: конституционное право зарубежных стран, сравнительное правоведение, римское право.

Науки, изучающие международное право, исследуют вопросы, которые связаны с правовым регулированием отношений, складывающихся в сфере международного (межгосударственного) общения. К данной группе юридических наук следует отнести международное публичное и международное частное право.

Говоря о месте и роли теории государства и права в системе юридических наук, следует иметь в виду два обстоятельства. С одной стороны, теория государства и права традиционно включается в группу историко-теоретических наук, что предполагает тесные связи теории с историей государства и права и историей политико-правовых учений. С другой стороны, теория государства и права является фундаментальной юридической наукой (теоретической базой правоведения), что, в свою очередь, предполагает ее тесную связь с отраслевыми, специальными и другими юридическими науками.

Обстоятельством, позволяющим говорить о наиболее тесной связи теории государства и права с историко-теоретическими науками, является то, что все они изучают государство и право как целостные, взаимосвязанные явления. Вместе с тем, в отличие от истории государства и права, изучающей особенности становления и развития политико-правовых институтов в конкретных государствах и в конкретные исторические эпохи, а также в отличие от истории политических и правовых учений как науки, исследующей эволюцию представлений о государстве и праве в политико-правовой мысли, теория государства и права рассматривает государственно-правовые явления в наиболее общем (абстрактном) виде, безотносительно к конкретной стране, исторической эпохе, тому или иному мыслителю.

Связь теории государства и права с отраслевыми и прикладными юридическими науками носит двусторонний, взаимный характер. Из курса теории государства и права отраслевые, специальные науки черпают информацию о сущности и содержании основных юридических терминов (норма права, государственный орган, система законодательства, юридическая ответственность и т. д.). В свою очередь, из отраслевых, специальных, прикладных дисциплин, наук, изучающих зарубежные государственно-правовые системы и международное право, теория государства и права получает эмпирический материал, при помощи которого подтверждаются либо опровергаются те или иные теоретические модели.

3. Объект и предмет науки теория государства и права

Каждая наука имеет свой объект и предмет исследования, которые тесно связаны, но полностью не совпадают. На основе единого объекта выделяют различные группы наук, на основе предмета – отдельные направления научного познания.

Понятие объекта шире, оно охватывает явления внешнего мира, на которые распространяются познание и практическое воздействие субъектов, людей. Объект науки – то, на что направлена познавательная деятельность. Объект есть некая целостность, которая может изучаться и изучается многими науками.

Предмет же – это часть, сторона, тот или иной конкретный аспект объекта, исследуемые отдельной наукой; это круг основных, наиболее существенных вопросов, которые она изучает. Иными словами, предмет науки – совокупность знаний об объекте, заданных специфическим ракурсом его рассмотрения; это то, что наука изучает, теоретически осваивает в каком-либо объекте.

Объектом теории государства и права являются сами государство и право, рассматриваемые в качестве взаимосвязанных и взаимообусловленных явлений общественной жизни. Государство и право как объект теоретической науки – явления абстрактные, непосредственно не связанные с конкретной исторической эпохой либо той или иной социально-политической системой.

Предмет теории государства и права составляют наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, систематизированные сведения об основных понятиях и категориях юриспруденции, теоретические модели «идеальных» и реальных государственно-правовых систем, юридическая техника правотворческой и правореализационной деятельности.

4. Методология и методы теории государства и права

Методология теории права и государства представляет собой комплекс взаимосвязанных методов (то есть приемов, способов, подходов) и принципов, с помощью которых осуществляется процесс изучения предмета данной науки.

Метод в науке, в научной деятельности – это средство (прием), с помощью которого добывается новое знание либо осуществляется систематизация, оценка, обобщение имеющейся информации. Таким образом, метод науки определяет, каким образом исследуется ее предмет (это способ познания окружающей действительности).

В процессе изучения теории государства и права используются общенаучные, специальные и частные методы.

1. Общенаучные методы – это средства познания, используемые во всех областях научного знания. К числу общенаучных методов относятся, например, системно-структурный метод, функциональный подход, метод моделирования, общие логические приемы и т. д.

Системно-структурный метод предполагает исследование внутреннего устройства (структуры) изучаемого явления, а также исследование связей как между составными частями внутри самого явления, так и с родственными явлениями и институтами. Данный метод исходит из того, что: 1) система представляет собой целостный комплекс взаимосвязанных элементов; 2) она образует единство со средой; 3) как правило, любая исследуемая система является элементом системы более высокого порядка; 4) элементы любой исследуемой системы, в свою очередь, обычно выступают как системы более низкого порядка. Любое явление может быть рассмотрено как система.

Функциональный метод используется для выделения в различных системах составляющих структурных частей с точки зрения их предназначения, роли, взаимосвязи, а также реального действия исследуемых явлений. В частности, применение функционального метода в процессе характеристики государства позволяет выделить и охарактеризовать относительно самостоятельные направления (векторы) государственной деятельности в политической, экономической, экологической и других сферах общественной жизни. Данный метод используется также при изучении отдельных государственных органов, права, правосознания, юридической ответственности и других государственно-правовых явлений.

Метод моделирования предполагает создание абстрагированных от жизненных реалий моделей, концепций явлений вообще (чистого права, идеального государства и т. п.), изучение созданных моделей, а затем распространение полученных сведений на одноименные явления, существующие в реальности. Моделирование помогает при поиске наилучших схем организации государственного аппарата, наиболее рациональной структуры административно-территориального деления, при формировании системы законодательства и т. д.

Общие логические приемы (анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия, гипотеза) используются для определения научных понятий, последовательной аргументации теоретических положений, устранения неточностей и противоречий. По своей сути эти приемы являются своеобразными инструментами для плодотворной научной деятельности:

1) анализ предполагает выделение составных частей и изучение простейших составляющих того или иного явления;

2) синтез предполагает обобщение данных, полученных в ходе анализа, и получение качественно нового знания об исследуемом явлении;

3) гипотеза – научное предположение о направлении развития исследуемого явления в обозримом будущем;

4) дедукция – способ рассуждения от общих положений к частным выводам;

5) индукция – способ рассуждения от частных фактов, положений к общим выводам.

Все перечисленные приемы познания тесно связаны между собой и используются исследователями в комплексе.

2. Специальные методы – это приемы и способы познания, которые разрабатываются в рамках обособленных научных групп (например, в сфере естественных или социальных наук). К специальным методам можно отнести социологический, статистический и др.

Социологический метод олицетворяет собой особое направление общетеоретических исследований – социологию права, которая изучает право в действии, то есть связи права с жизнью. Применение социологического метода позволяет оценить степень государственно-правового воздействия на жизнедеятельность общества. При этом широко применяются такие приемы, как анкетирование, опросы населения, проведение социально-правовых экспериментов и т. д.

Статистический метод помогает получить количественные данные, характеризующие изучаемое явление. Роль данного метода особенно велика при изучении массовых повторяющихся явлений (применение права государственными органами и должностными лицами, правонарушения и т. д.).

3. Частно-правовые методы – это приемы и способы познания, выработанные непосредственно той или иной юридической наукой. К частно-правовым методам теории государства и права относят методы сравнительного правоведения, теоретико-правового моделирования и прогнозирования, формально-юридический, типологии права, интерпретации права, восполнения пробелов в праве и др.

Метод сравнительного правоведения предназначается для изучения различных государственно-правовых систем путем сопоставления одноименных институтов, принципов, школ. Метод сравнительного исследования имеет своим объектом аналогичные или сходные институты двух или нескольких политических и правовых систем.

Метод теоретико-правового моделирования предполагает создание теоретических моделей, в рамках которых воплощаются представления об идеальных (для данного периода социально-политического развития) формах государства и права. Например, для современной отечественной юридической науки идеальной моделью государства считается правовое государство.

Формально-юридический метод предполагает изучение права в чистом виде, вне связи с другими социальными явлениями (политикой, экономикой, идеологией и т. д.). Исследование внутреннего строения правовых норм и права в целом, анализ источников (форм) права, формальной определенности права и его важнейшего свойства, методы систематизации нормативного материала, правила юридической техники – все это конкретные проявления формально-юридического метода. Данный метод применим и при анализе форм государства, при определении и юридическом оформлении компетенции органов государства и т. д. Словом, формально-юридический метод вытекает из самой природы государства и права, он помогает описать, классифицировать и систематизировать государственно-правовые феномены, исследовать их формы.

Предложенную классификацию методов науки нельзя абсолютизировать, по меньшей мере, по двум основаниям. Во-первых, в современных условиях наблюдается широкая интеграция наук, происходящая, в частности, и путем заимствования методов. Например, в юридической науке все шире распространяются методы социологии, психологии, логики, кибернетики, информатики. Во-вторых, методологическая основа конкретного научного исследования представляет собой, как правило, весьма сложную связку различных методов и приемов, нацеленных на максимально полный, всесторонний охват изучаемого объекта. По этим причинам отнесение методов к общенаучным, частно-научным либо к специальным носит в достаточной степени условный характер.

5. Функции теории государства и права

Функции теории государства и права как науки – это определенные направления воздействия данной системы знаний на научный и учебный процесс.

К числу функций теории государства и права следует отнести: аналитическую, эвристическую, аксиологическую, прогностическую и др.

Аналитическая функция предполагает осуществление в рамках теоретико-правовой науки анализа структуры и содержания основных юридических понятий и принципов (догм права).

Эвристическая функция означает обобщение информации, полученной аналитическим путем, с последующим формулированием выводов общего характера.

Аксиологическая функция предопределяет выделение ценностных приоритетов, рассматриваемых в качестве идеальных целевых установок государственно-правового развития.

Прогностическая функция связана с обозначением перспективных направлений развития государства и права и определением круга задач, с решением которых связано это развитие.

Учитывая, что изучение теории государства и права в рамках науки и учебной дисциплины предполагает различные уровни познания, следует проводить определенное различие между функциями, реализуемыми в научном и учебном процессах. Совпадая по названиям, эти функции, безусловно, различаются по качественному содержательному критерию. Например, если говорить об аналитической функции, то для ученого, занимающегося углубленным исследованием той или иной проблематики, представляется очевидной необходимость получения всесторонних знаний о предмете рассмотрения. Вместе с тем для студента-первокурсника изучение того же самого предмета сводится к получению первичных знаний о нем. Кроме того, если для ученого характерно сформировавшееся и в достаточной степени устоявшееся понимание науки как целостной системы, то для студента, постигающего азы научного знания, система подобного рода лишь формируется, что неизбежно придает получаемым знаниям фрагментарный характер. Учитывая, что изучение теории государства и права в качестве учебной дисциплины осуществляется на первом курсе обучения в юридических вузах и по сути является вводным курсом, следует отметить такие важные ее функции, как пропедевтическую[2] и воспитательную.

Пропедевтическая функция предполагает получение обучаемыми предварительных юридических знаний, являющихся базовой основой для усвоения отраслевых и специальных учебных дисциплин. Данная функция позволяет говорить о теории государства и права как об «азбуке» либо «таблице умножения» правоведения, без усвоения которых невозможно формирование профессионального юриста.

Воспитательная функция связана с формированием у обучаемых юридического мировоззрения и правовой культуры, выработкой устойчивых стереотипов правомерного поведения, привития навыков профессионального коллективизма и корпоративной солидарности.

6. Структура теории государства и права как науки и учебной дисциплины

Анализ структуры, по аналогии с анализом функций, целесообразно проводить с учетом специфики познания теории государства и права в качестве науки и учебной дисциплины.

Структурирование теории государства и права как науки осуществляется в контексте двух основных подходов, которые с определенной долей условности могут быть названы предметным и функциональным.

Структурирование теории государства и права в соответствии с предметным подходом предполагает выделение двух основных структурных разделов: теории государства и теории права[3]. При этом от того, каким образом соотносятся в рамках предмета феномены «государство» и «право», зависит не только содержание науки, но и ее название. В том случае, если в качестве источника правообразования рассматривается государство, создающее право в процессе осознанной, целенаправленной, волевой деятельности, обеспечивающее его реализацию посредством государственного принуждения и применяющее меры юридической ответственности в отношении правонарушителей, то название науки звучит как «теория государства и права». Если же право рассматривается как объективная система ценностей, значимых не только и не столько в силу признания, закрепления и санкционирования их государством, сколько в силу их естественного не зависящего от государственной воли характера, то для того, чтобы подчеркнуть приоритет права по отношению к государству, науку называют «теория права и государства».

Сторонники функционального подхода к структурированию теории государства и права выделяют в качестве относительно обособленных элементов юридическую догматику, юридическую технику, социологию права и философию права.

Юридическая догматика включает в себя понятия и принципы, являющиеся первичными базовыми основаниями юриспруденции. Посредством юридических догм характеризуются формальные параметры государства и права.

Юридическая техника используется для анализа процессов правотворчества, реализации права, определения и осуществления мер юридической ответственности. Посредством юридической техники характеризуются особенности отношений в сфере правового регулирования (правотворчество, интерпретация права, применение права, судопроизводство и т. п.).

Социология права рассматривает право с точки зрения общественных отношений, порождающих правовые нормы и процедуры, которые связаны с их правовым регулированием и правовой охраной.

Философия права предполагает акцентирование внимания на наиболее общих и в силу этого объективных закономерностях возникновения и развития государства и права, а также исследует философские категории (свободу, необходимость, общество и т. п.) в их юридической интерпретации.

Говоря о соотношении науки и учебной дисциплины, следует иметь в виду, что учебная дисциплина в обязательном порядке базируется на науке и зачастую имеет с ней одно название (в рамках данного курса мы рассматриваем теорию государства и права и как науку, и как учебную дисциплину). Вместе с тем наука и учебная дисциплина – это принципиально разные познавательные системы, каждая из которых имеет свою цель и свое строение.

Нас в рамках данного лекционного курса в большей степени интересует теория государства и права как учебная дисциплина.

Учебная дисциплина «Теория государства и права» представляет собой систему определенных теоретических сведений о государстве и праве, построенную в соответствии с конкретными тематическими планами и учебными программами и предназначенную для подготовки специалистов в сфере юриспруденции.

Структура теории государства и права как учебной дисциплины предполагает выделение трех взаимосвязанных разделов: вводного, общей теории государства и общей теории права. В рамках вводного раздела дается общая характеристика теории государства и права как науки и учебной дисциплины. Учитывая тот факт, что в качестве предмета теории государства и права выступают наиболее общие закономерности возникновения и развития государства и права, в данном разделе уделяется внимание изучению предпосылок возникновения государства и права, а также рассматриваются основные теории происхождения этих феноменов. Во втором разделе (общая теория государства) описываются основные теоретические понятия, характеризующие государство: понятие и признаки государства, формы и функции государства, механизм государства и т. д. В рамках третьего раздела (общая теория права) исследуются наиболее важные категории в правовой сфере (понятие и признаки права, система права, правоотношение, правонарушение, юридическая ответственность), а также анализируются теоретические механизмы и принципы правотворчества и реализации права (механизмы и принципы юридической техники).

7. Значение теории государства и права для профессиональной подготовки юриста

Основной задачей и функциональной обязанностью профессионального юриста является оказание квалифицированной помощи лицам, участвующим в урегулированных правом общественных отношениях, а также эффективная защита законных прав и интересов субъектов от различного рода противоправных посягательств. При этом юрист в процессе служебной деятельности должен, во-первых, знать какие субъективные интересы граждан он обязан защищать, а какие нет; во-вторых, четко представлять себе, какими средствами и способами ему надлежит пользоваться в процессе профессиональной деятельности; в-третьих, осознавать, к каким последствиям может привести нарушение (либо несоблюдение) должностных обязанностей. Значение теории государства и права в процессе профессиональной подготовки юристов заключается прежде всего в том, что в рамках теоретико-правовой науки изучаются основные понятия юриспруденции. Любой юрист независимо от занимаемой должности и особенностей профессиональной деятельности должен понимать смысловое значение таких категорий, как право, государство, правовая норма, правоспособность, дееспособность, правоотношение, правонарушение, юридическая ответственность и т. д. Кроме того, изучение теории государства и права помогает будущим юристам уяснить содержание основных принципов юридической техники, без знания которых невозможна профессиональная деятельность в сфере правового регулирования. Понимание теоретико-правовых основ правотворческой, правоприменительной, интерпретационной и других видов юридической деятельности является необходимым условием достижения целей и задач, стоящих перед юридическим сообществом. Наконец, знания, полученные в процессе изучения теории государства и права, способствуют формированию у обучаемых высокого уровня профессиональной правовой культуры, воспитанию у них чувства уважительного отношения к действующему законодательству и формируемому при помощи этого законодательства правопорядку.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое наука и какие виды наук существуют?

2. Какое место занимает теория государства и права в системе юридических наук?

3. В чем отличие науки теории государства и права от одноименной учебной дисциплины?

4. Какие функции характеризуют теорию государства и права как науку и учебную дисциплину?

5. Какое значение имеет теория государства и права для процесса профессиональной подготовки юристов?

Тема 2. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

1. Социальное регулирование и управление в архаическом (первобытном) обществе

2. Предпосылки происхождения государства

3. Теории происхождения государства

4. Теории происхождения права

1. Социальное регулирование и управление в архаическом (первобытном) обществе

Развитие человечества в рамках первобытного (архаического) общества является наиболее продолжительным по времени периодом человеческой истории. Человек разумный – homo sapiens – появился как минимум 200 тыс. лет назад. Окончание первобытного строя ученые традиционно связывают с возникновением первых государств (протогосударств), которые появились в Азии и Африке около 5 тыс. лет назад.

Характеризуя организацию первобытного общества, следует выделить три наиболее значимые для юридической науки социальные сферы: общественного устройства; производства и распределения материальных благ; социальной власти и управления.

С точки зрения общественного устройства первобытное общество характеризуется следующими признаками:

1) первобытные общины представляли собой локальные (замкнутые) группы, численность которых, как правило, составляла 30–50 взрослых особей;

2) основным связующим элементом, объединяющим людей, было кровное родство (отсюда и название первобытной организации – родовая община);

3) человек в первобытном состоянии не представляет своего существования вне рода, в этот период отсутствует само понимание индивидуальной значимости (ценности) человека как самостоятельного субъекта общественных отношений. Единство человеческой организации в этот период предопределялось единой целью – выживанием в борьбе с природой. Этой глобальной цели были посвящены практически все усилия членов сообщества. Естественно, что в подобной обстановке у людей не могла возникнуть даже мысль об индивидуальном правовом статусе;

4) половые отношения носят полигамный (множественный) характер. Родство определяется по материнской линии, отсюда и название строя – матриархат. Семьи в современном понимании в этот период не существует, дети принадлежат всему роду.

С точки зрения производства и распределения материальных благ первобытное общество характеризуется следующими признаками:

1) первобытная «экономика» носит присваивающий характер (жизнеобеспечение общества осуществляется за счет собирательства, охоты и рыболовства);

2) распределение материальных благ носит уравнительный характер (отсюда и название данного периода – первобытный коммунизм);

3) частной собственности в современном понимании не существует. Предметы труда, быта, оружие принадлежат общинникам на правах владения и пользования, однако они не могут (поскольку попросту не осознают такой возможности) распоряжаться ими в эгоистических целях.

С точки зрения социальной власти и управления первобытное общество характеризуется следующими признаками:

1) полнота социальной власти принадлежит обществу в целом. Жизненно важные для рода управленческие решения принимаются на общем собрании путем голосования;

2) оперативное руководство общественной деятельностью осуществляет выборный глава рода, власть которого опирается исключительно на личный авторитет (лучшего среди равных) и не несет каких либо привилегий (приоритет на собрании, «лучший кусок» при разделе добычи и т. п.);

3) социальное управление осуществляется при помощи неписаных правил поведения, передаваемых из поколения в поколение с помощью устных мифов. Основной формой выражения этих правил поведения являются запреты (табу), особенность которых заключается в отсутствии какого бы то ни было логического обоснования (нельзя, потому что нельзя);

4) в основе правил поведения находятся неразличаемые моральные, религиозные, традиционные установки, поэтому в ряде случаев эти правила называются мононормами;

5) основным принципом социального регулирования является принцип талиона – равным за равное (око за око, зуб за зуб). Но при этом становятся обязательны два безусловных постулата публичного характера – два древнейших табу, призванных подавить внутри общины зоологические половые побуждения и агрессивность. Эти два императива гласят: 1) не убивай своих сородичей (табу на убийство); 2) не вступай в половую связь со своей матерью, братьями и сестрами (табу на инцест);

6) нарушение табу влечет за собой изгнание виновного из рода (остракизм), что, по сути, означает смертный приговор.

Постепенно человеческая организация усложнялась, что, с одной стороны, предполагало снижение эффективности существовавших механизмов социального регулирования и управления, а с другой, обусловливало возможность формирования качественно новых систем, способных обеспечить сохранение и развитие социума в условиях изменившихся жизненных реалий. Иными словами, в обществе постепенно складываются объективные предпосылки возникновения государства и права.

2. Предпосылки происхождения государства

Процесс возникновения государства и права выражает переход человеческого общества от первобытной стадии (естественного состояния) к цивилизации, то есть обретение социумом качеств саморегулирующейся системы, развивающейся на своей собственной основе. Для того чтобы государство получило свое практическое воплощение в качестве особой формы социально-политической организации общества, были необходимы определенные условия (предпосылки). К таким предпосылкам относятся: три крупных разделения труда; возникновение института частной собственности; изменение социальной структуры общества; выделение из общества аппарата публичной власти; объединение членов общества по территориальному принципу; появление городов. Рассмотрим выделенные предпосылки более подробно.

Три крупных разделения труда

Первоначально люди поддерживали свое существование исключительно с помощью примитивных форм обеспечения жизнедеятельности (охоты, рыболовства, собирательства). При этом проблема выживания напрямую связывалась с благоприятными (либо, напротив, неблагоприятными) природными факторами. Естественно, что столь тесная зависимость человека от окружающей среды влияла на процесс становления и развития общества. Поэтому выделение в качестве важнейших форм жизнеобеспечения земледелия и скотоводства имело поистине революционное значение.

Приручение и одомашнивание человеком диких животных, а также сознательное выращивание полезных растений означали не только победу человека в борьбе за физиологическое выживание (поскольку разрывалась прямая зависимость человека от природных и климатических условий), но и являлись причиной начавшегося расслоения общества, так как в результате единая социальная организация распадается на несколько относительно самостоятельных подгрупп: земледельцев, скотоводов, охотников и т. д. Процесс труда постепенно усложнялся, требовал больших физических и умственных нагрузок, а это в свою очередь вело к ускорению социального развития. Значение данного этапа человеческой эволюции заключается в том, что люди начинают производить больше общественно полезного продукта, чем нужно непосредственно для поддержания жизнедеятельности. Возникает так называемый избыточный продукт, правом на распоряжение которым обладают его производители. Следовательно, появляются предпосылки для возникновения права собственности, которое понимается как право владеть, пользоваться и распоряжаться определенным имуществом и является одним из важнейших субъективных прав.

Следующим крупным разделением труда принято считать появление ремесел и разделение человеческого общества на тех, кто производит орудия труда, и тех, кто этими орудиями пользуется. Переход от универсальной системы жизнеобеспечения к специализированной интересен, прежде всего, тем, что люди начинают производить такие вещи, которые непосредственно для самих производителей жизненно важного значения не имеют, а изготавливаются с единственной целью – обменять на другие предметы труда, необходимые в хозяйстве. При этом процесс обмена превращается из эпизодического в систематический. Потребность людей обмениваться продуктами своего труда, с одной стороны, означала необходимость создания оценочного эквивалента, позволяющего осуществлять данную операцию в определенном пропорциональном соотношении, а с другой – привела к выделению из социальной среды особой группы людей, которые своим основным занятием избрали посредническую деятельность между производителями орудий труда и их пользователями. Процесс товарного обмена представлял целую отрасль общественно полезной деятельности. Это было третье крупное разделение труда.

Таким образом, тремя крупными разделениями труда являются следующие социальные преобразования: переход от охоты и собирательства к животноводству и земледелию; выделение ремесел; появление товарно-обменных отношений и, как следствие, социальной группы профессиональных посредников – менял (впоследствии – торговцев).

Возникновение института частной собственности

Постепенно на смену социальным отношениям, обусловленным кровным родством, приходят договорные отношения, которые характеризуются принятием участвующими в этих отношениях лицами определенных взаимных обязательств друг перед другом (прежде всего в сфере производства и распределения материальных благ). Основным предметом таких отношений являлась собственность, возникающая как результат человеческого труда по преобразованию природы.

Именно приложение труда к тем или иным предметам природы (земле с ее недрами, предметам животного и растительного мира и т. п.) создает разницу между общим и частным. Труд видоизменяет предметы природы, придает им качественно новые свойства. Но поскольку труд является несомненной собственностью трудящегося, то и сами видоизмененные предметы становятся частной собственностью того, кто трудится. Специализация общественно полезного труда обусловливает усиление его эффективности и, как следствие, приводит к получению избыточного продукта, который можно накапливать и которым можно распоряжаться в соответствии с личными (групповыми) интересами. Возникает и постепенно усиливается имущественное неравенство, а как следствие – необходимость в специальных средствах принуждения.

Изменение социальной структуры общества

Наиболее яркое выражение процесс дифференциации общественных отношений получил в ходе замены полигамных отношений моногамными. По сути, это означало возникновение супружеских связей (в их современном понимании). Запрет на кровосмешение близких сородичей (табу на инцест) имел двоякое значение. С одной стороны, род утрачивал свое значение в качестве замкнутой самодостаточной социальной структуры, а с другой – появлялась возможность установления новых общественных связей, формирования на их основе качественно отличных от существовавших ранее социальных форм: племен, союзов племен и т. д.

Выделение из общества аппарата публичной власти

Социальное расслоение означало усиление социального неравенства. В первую очередь это проявилось в порядке формирования управленческих структур и осуществления последними властных полномочий. Если в начальный период развития власть в равном соотношении принадлежала всем трудоспособным членам общины, а вождь осуществлял функции, связанные с оперативным руководством, не претендуя на какие-либо льготы, то впоследствии верховная власть утрачивает непосредственный характер и практически полностью переходит к представителям властных структур (вождям, старейшинам, шаманам и т. д.), которые перестают заниматься не связанным с управленческими функциями общественно полезным трудом.

Чтобы поддержать свою жизнедеятельность, властители начинают изымать (экспроприировать) в виде налогов часть общественного продукта, полученного рядовыми членами сообщества. В целях подавления возможного сопротивления создается специальный механизм принуждения, который, с одной стороны, необходим для обеспечения установленного порядка сбора налогов, а с другой – для защиты власти от недовольных ее решениями. Властные полномочия уже не делегируются членами общества лучшему из равных, а передаются по наследству. Публичная власть все больше отделяется от общества. Принятие управленческих решений перестает быть полномочием каждого члена общества, приобретая характер функции и вместе с тем прерогативы обособленного от общества аппарата власти.

Объединение членов общества по территориальному принципу. Появление городов

Связи, соединявшие членов первобытного сообщества, первоначально были кровно-родственные, а впоследствии семейные и производственные. Возникновение же товарообмена обусловило появление общих интересов людей, которые не были связаны ни родственными, ни семейными, ни производственными контактами. Чтобы осуществлять эффективное регулирование социальных процессов на данной стадии человеческого развития, необходимо было сформировать принципиально новые отношения. Ими стали отношения, возникающие между людьми, которые проживали в городском поселении. Город – это не просто поселение, отгороженное стеной от внешнего мира, это иная культура, качественным образом отличающаяся от культуры «негорода».

Именно появление городов и городской культуры следует рассматривать в качестве точки отсчета государственной истории человечества.

3. Теории происхождения государства

В науке существовало и существует множество различных теорий, объясняющих процесс возникновения государства. Это вполне естественно и понятно, ибо каждая из позиций отражает взгляды и суждения представителей различных социальных групп, творивших в разное время, в неодинаковых социально-политических условиях. За время существования науки теории права и государства были высказаны и обоснованы с той или иной степенью достоверности десятки самых разных гипотез. Вместе с тем споры о природе права и государства продолжаются и по сей день. Рассмотрим наиболее часто встречающиеся в научной литературе теории происхождения права и государства.

Теологическая теория

На протяжении всей истории человечества особая роль в жизни общества принадлежала религии. Рассматривая процесс создания государства как акт божественной воли, ученые-теологи полагали, что процесс возникновения и развития государства и права аналогичен процессу сотворения богом мира, а государь есть его наместник на земле, как, по учению римской церкви, Папа – наместник Христа на земле в делах не только духовных, но и светских.

В средневековой Европе в трудах ученых-теологов (и, в частности, в работах классиков католицизма – Августина Аврелия и Фомы Аквинского) необходимость государства выводилась, с одной стороны, из учения Аристотеля о политической сущности человека, а с другой – из определенного свыше предназначения государства как политического института. Поскольку человек уже изначально предрасположен к власти или к повиновению, постольку государственный порядок рассматривается как раз и навсегда устоявшийся, неизменный, подчиненный исключительно божественному провидению.

Теория общественного договора

Одной из наиболее популярных политико-правовых теорий возникновения государства является договорная (естественно-правовая) теория, согласно которой государство на добровольной основе создали члены общества, подписавшие специальный юридический акт – общественный договор.

Свое выражение данная теория получила в трудах европейских ученых XVII–XVIII вв. (Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо, А. Радищев и т. д.). Столь пристальный интерес к названной теории объясняется тем, что многие обоснованные в ней положения (неотчуждаемость личных прав и свобод, делегирование властных полномочий, юридическая ответственность государственной власти и т. д.) были использованы в качестве структурных элементов политической программы третьего сословия (буржуазии) в ходе борьбы с королевским абсолютизмом.

Приверженцы данного теоретического направления полагали, что поскольку люди являются по природе свободными, равными и независимыми, никто не может быть подчинен политической власти другого без своего собственного согласия. Поэтому единственно возможным средством для выхода из естественного состояния и подчинения людей политической власти является соглашение с другими людьми об объединении в сообщество для того, чтобы удобно и мирно жить. В основу первоначального договора, по мнению основателей договорной теории, должно было быть положено условие о подчинении всех его участников большинству. Действительно, если для вступления в государство требуется согласие каждого отдельного лица, то после образования государства оно действует согласно воле большинства. Для того чтобы государство было способно выступать как единое целое и продолжать оставаться единым сообществом, необходимо, чтобы это целое двигалось туда, куда влечет большая сила, которую составляет согласие большинства. Поэтому каждый человек, согласившись вместе с другими составить единый политический организм, берет на себя обязательство подчиняться решению большинства и считать его окончательным.

Таким образом, при помощи общественного соглашения возникает политическое сообщество – государство.

Классовая теория

Эта теория иногда называется материалистической, так как в ней содержатся попытки объяснить возникновение государства причинами материалистического (преимущественно экономического) характера. По мнению авторов и основных идеологов классовой теории (К. Маркса, Ф. Энгельса, В. Ленина, И. Сталина), государство возникает как объективный результат социального развития. Общественное разделение труда, появление прибавочного продукта, возникновение частной собственности и, следовательно, имущественного неравенства, расслоение общества на классы с непримиримыми (антагонистическими) интересами.

Все эти обстоятельства явились причинами возникновения государства, сущностью которого стало принуждение одного класса другим. Классовое государство есть орган классового господства, инструмент угнетения одного класса другим. При помощи государственной власти происходит создание «порядка», который узаконивает и упрочивает такое угнетение, умеряя столкновение классов.

Теория насилия

Исходным моментом рассуждений авторов данной теории (Л. Гумплович, Е. Дюринг, А. Менгер) является утверждение о насильственном характере возникновения государства. По их мнению, государственно-правовой порядок образовался путем насилия и укрепился почти исключительно путем военных успехов. Теория насилия предполагает возникновение государства как в результате внешнего воздействия, когда более развитое (более агрессивное) племя подчиняет менее развитое (менее агрессивное), так и в результате внутреннего насилия, результатом которого является порабощение сильнейшими соплеменниками слабейших.

В отличие от классовой теории, в рамках которой экономика рассматривается в качестве основы, базиса надстроечных отношений (политических, правовых, идеологических), в контексте теории насилия обосновывается тезис о первичности политики, а именно о первичности политического насилия. При этом насилие считается не неким ограниченным, локальным, а глобальным, к тому же естественным явлением, которое порождает единство противостоящих друг другу элементов: государств-победителей и побежденных, управляющих и управляемых, господ и рабов.

4. Теории происхождения права

В теории государства и права существует множество подходов к рассмотрению проблемы происхождения права. В рамках этих подходов по критерию волевого участия человека в правогенезе (то есть в процессе правообразования) с определенной долей условности можно выделить теоретические концепции естественного происхождения права и теории позитивного (искусственно созданного) права.

Теории, не связывающие происхождение права с человеческим волеустановлением, рассматривают право либо в качестве объективного явления, возникающего в результате естественного (и именно в силу этого – объективного) процесса развития человеческого общества, либо в качестве некоего божественного установления, опять же не зависящего от воли человека. В свою очередь позитивистские теории рассматривают процесс возникновения права с точки зрения осознанной волевой человеческой деятельности. При этом в зависимости от особенностей правообразования различаются юридический, социологический, психологический типы позитивизма.

Рассмотрим перечисленные теории происхождения права более подробно.

Теории естественного происхождения права

Теория естественного права (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо и др.) считает, что право как совокупность определенных возможностей возникает у человека с момента рождения и реализуется им независимо от того, является он гражданином государства или нет. В основу естественного права, таким образом, положены неотчуждаемые права человека, выступающие в качестве ценностных установок, приоритетных по отношению к государственным интересам. А само «естественное право… столь незыблемо, что не может быть изменено даже самим Богом»[4]. В этой связи следует согласиться с замечанием, сделанным А. Венгеровым, что «теория естественного права, таким образом, снимала по существу проблему происхождения права, делая упор на изначальном присутствии у человека как у социального существа определенной суммы прав»[5].

Но наряду с естественным правом, с точки зрения естественно-правовой доктрины, в обществе функционирует производное от естественного позитивное право, установленное государством и обеспечиваемое возможностью государственного принуждения. В отличие от естественного права право в позитивном смысле возникает в результате человеческого волеустановления, оно не должно противоречить требованиям права естественного.

Историческая школа права (Ф. Савиньи, Г. Пухта) в качестве основного объекта познания и предмета научного исследования выделила феномен правогенеза и историческое развитие правовых явлений. С точки зрения представителей этого научного направления право представляет собой продукт исторического развития. Оно возникает, подобно языку общения, стихийно. Так, по мнению основоположника исторической школы Г. Гуго, «большая часть правовых норм, действующих у данного народа, возникли стихийно, подобно тому, как возникли язык и нравы этого народа, или, скорее всего, являясь частью того и другого, возникли в результате привычки»[6]. Сходные мотивы в достаточной степени четко просматриваются и у другого теоретика исторической школы – Г. Пухты, по мнению которого «право, создается впервые не государством, напротив, последнее уже предполагает правовое сознание, право, в охранении которого состоит главная задача государства»[7].

Теории происхождения позитивного права

Юридический позитивизм (И. Бентам, Дж. Остин, Г. Кельзен, Г. Шершеневич): право является продуктом целенаправленной государственной деятельности, актом воли[8], выраженным в виде определенных правил, приказом суверена. Правила поведения, не получившие формально-юридического выражения, правовыми не являются. Правотворческая деятельность государства может осуществляться как в форме непосредственного, так и санкционированного правотворчества. В рамках непосредственного правотворчества создаются так называемые гражданские права и обязанности (правила, регламентирующие порядок формирования и функционирования государственной власти, приобретения и утраты гражданства и т. п.). В рамках санкционированного правотворчества государство признает юридически значимыми (правомерными, противоправными) правила поведения, сложившиеся в ходе естественного развития общества (обычай наследования имущества умершего членами его семьи признается государством правомерным, а обычай кровной мести – противоправным).

Социологический позитивизм (Е. Эрлих, К. Лавеллин, Д. Фрэнк, С. Муромцев): право, как система правил поведения общезначимого характера, формируется в результате социального развития. Государство юридизирует (наделяет юридической силой, гарантирует и санкционирует) уже сложившиеся в процессе общественного развития правила поведения. Так, например, право по Е. Эрлиху – это, прежде всего, объективное независимое от прямого волеустановления явление («живое право»), которое постепенно преобразуется в систему правил («право второго порядка»), «по которым суды и другие учреждения оценивают поступки людей…»[9]. К праву второго порядка ученый относил правовые положения, установленные законодательством и судебными решениями, предназначенные для охраны «живого права».

Психологический позитивизм (Л. Петражицкий, Г. Тард и др.): его особенностью является интерпретация права как продукта человеческой психики. Так, например, наиболее яркий и авторитетный представитель психологической теории права Л. Петражицкий характеризовал право как «этические переживания, эмоции которых имеют атрибутивный характер»[10]. Ученый проводил деление права на позитивное и интуитивное. При этом возникновение позитивного права связывалось с некими внешними основаниями – «нормативными фактами», на которые право опирается (обычаи, законы, кодексы и пр.). В свою очередь, «интуитивное право – это продукт внутреннего определения субъекта»[11].

Контрольные вопросы по теме

1. При помощи каких средств и в каких формах осуществлялось социальное управление в догосударственный (архаический) период?

2. В чем особенность социальной власти в условиях догосударственного общества?

3. Какие социально-исторические предпосылки предшествовали возникновению государства?

4. Перечислите и охарактеризуйте основные теории происхождения государства.

5. Перечислите и охарактеризуйте основные теории происхождения права.

Раздел 2. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

Тема 3. ПОНЯТИЕ И СОЦИАЛЬНО-ПОЛИТИЧЕСКАЯ СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА

1. Ассоциативные образы государства

2. Признаки государства

3. Социально-политическая сущность государства

1. Ассоциативные образы государства

Все имеющиеся представления, связанные с внешним образом (формой) и сущностью государства как социально-политического явления, могут быть сведены в две концепции: организационную и функциональную.

В рамках организационной концепции государство представляет собой форму социальной организации. По мнению В. Чиркина, отражающему достаточно традиционную для социально-политической и юридической науки точку зрения, государство – это особая, универсальная для данного общества организация, обладающая уникальной властью (публичной, государственной властью) и специализированным аппаратом управления обществом. Будучи неотъемлемой частью общества на протяжении многих тысячелетий, государство выполняет всеобъемлющие регулятивные (а именно управленческие) функции по отношению к нему[12].

На наш взгляд, представляется целесообразным рассматривать организационную концепцию понимания государства в широком и узком смыслах.

В широком смысле государство есть ограниченное географическими пределами (границами) политически организованное сообщество граждан (подданных). При этом в качестве основных структурных элементов государства выступают социальные организации, осуществляющие управление (органы государственной власти); организации, обеспечивающие управленческий процесс (материальные придатки государства: силовые структуры (полиция, армия, органы государственной безопасности), государственные учреждения, осуществляющие деятельность в сфере науки, образования, медицины, социального обеспечения и т. п.); организации, которые являются объектом управленческого воздействия (семейные и профессиональные союзы, корпорации, ведущие хозяйственную деятельность и т. п.).

В узком смысле государство отождествляется с аппаратом государственной власти (бюрократией) и силовыми структурами, при помощи которых осуществляется государственное принуждение. Соответственно, если брать за основу узкий подход, то получается, что в пределах географической территории страны существуют и определенным образом взаимодействуют государство – аппарат (инструмент) публичной политической власти – и народ – объект властного воздействия.

Функциональная концепция понимания государства предполагает восприятие последнего не в качестве субъекта действия (коллективного лица, от своего имени осуществляющего управление обществом), а в качестве системы отношений, состояния упорядоченной политико-правовой реальности. С точки зрения смыслового значения данной концепции в большей степени соответствуют западные понятия etat, stato, staat, state. Изначально возникнув для указания на состояние и положение правителей, их величие и достоинство, данные понятия постепенно начали рассматриваться в качестве самостоятельных категорий, обозначающих состояние или положение соответствующих политических образований. В рамках подобного понимания государство рассматривается как сложившийся в пределах определенной территории и обеспечиваемый при помощи публичных регулятивно-охранительных механизмов порядок управления обществом.

Данный порядок носит нормативный характер и объединяет общезначимые правила поведения, принимаемые от имени всего государственно организованного сообщества относительно небольшим по числу аппаратом управленцев – государственной бюрократией.

2. Признаки государства

К признакам государства относятся: государственная территория, институт гражданства (подданства), публичная политическая власть и государственный суверенитет. Рассмотрим перечисленные признаки более подробно.

Государственная территория

В современной юридической науке под государственной территорией принято понимать пространственную сферу государственной юрисдикции, или, иначе говоря, пространство, на которое распространяется государственный суверенитет.

В теоретическом государствоведении принято различать фактическую и юрисдикционную территории.

Фактическая территория – это пространственная сфера в пределах, определенных государственными границами.

Юрисдикционная территория – это территория, на которую распространяется юрисдикция данного государства (пространство, в пределах которого действует национальное законодательство). Юрисдикционная территория государства складывается из фактической территории, а также территорий с особым правовым режимом – участков местности, в географическом смысле не относящихся к данному государству, однако попадающих под его юрисдикцию вследствие правил, которые установлены в международно-правовых актах.

Институт гражданства (подданства)

В отечественной юридической науке и конституционном законодательстве гражданство определяется как «устойчивая политико-правовая связь человека с государством, в соответствии с которой на него распространяется суверенная государственная власть как в пределах государства, так и вне его границ»[13].

Из данного определения с достаточной очевидностью вытекает, что факт устойчивой политико-правовой связи человека с государством (наличие у человека гражданства (подданства) данного государства) означает не что иное, как возникновение у гражданина (подданного) особой группы гражданских прав (гражданской прерогативы), которыми не обладают (либо обладают не в полной мере) не граждане государства. К исключительным правам, обладание которыми напрямую зависит от состояния в гражданстве (подданстве) государства, относятся: право избирать и быть избранным в представительные органы государственной власти, право на осуществление определенных видов деятельности, право на занятие ряда должностей в государственном аппарате и др.

Публичная политическая власть

Важнейшим признаком государства является наличие аппарата публичной политической власти. Аппарат государственной власти как организация, осуществляющая деятельность в сфере социального управления, обладает публичным характером – властные предписания, принятые от имени государства, одинаково обязательны для всех членов сообщества, независимо от того, принимали они непосредственное участие в подготовке и принятии этих предписаний или нет. Более того, не имеет значения внутреннее отношение (согласие или несогласие) субъекта к устанавливаемому от имени государства общезначимому правилу поведения, действенность которого гарантируется всем государственным механизмом (в том числе и механизмом принуждения) и которое санкционируется государством (за нарушение установленного предписания предусматриваются адекватные причиненному вреду меры юридической ответственности).

Деятельность государственной власти направлена на реализацию функциональных правомочий государства в правотворческой, правоприменительной, правоохранительной и надзорно-контрольной сферах. Таким образом, государственную власть от иных властных структур внутригосударственного и международного характера отличает монопольное право на законотворчество, правосудие, государственное принуждение.

Государственный суверенитет

Являясь комплексным признаком и важнейшим условием жизнедеятельности государства, суверенитет выступает как совокупность факторов, с одной стороны, характеризующих верховенство государственной власти по отношению ко всем другим видам власти в самом государстве (так называемая внутренняя форма проявления суверенитета), а с другой – означающих право государства на независимость в международной сфере, самостоятельность в определении и реализации основных направлений внутренней и внешней политики (внешняя форма проявления суверенитета).

Перечисленные признаки государства позволяют сформулировать следующее определение: государство – это политико-правовая организация общества, распространяющая свою суверенную власть на занимаемую территорию, действующая в интересах всего общества или отдельной его части, обладающая монополией на законотворчество, правосудие, легальное принуждение.

3. Социально-политическая сущность государства

В рамках современного государствоведения широкое распространение получил подход, в соответствии с которым сущность государства, его социальное предназначение рассматриваются как обеспечение интересов, касающихся безопасности социума в целом и самого государства как элемента социальной системы в частности. В зависимости от того, интересы каких социальных групп отстаивает государство, различают общесоциальную (общечеловеческую) и классовую сущность государственной деятельности. Направленность государственной деятельности на обеспечение интересов всех членов общества предполагает общесоциальную (общечеловеческую) сущность государства. В том случае, если основной задачей государства объявляется защита интересов представителей одного класса за счет ущемления интересов других классов, то речь идет о классовой природе государственной деятельности.

Рассмотрение государства как машины для поддержания господства одного класса над другим в рамках классовой теории происхождения государства и права ограничивало социальную природу государства интересами господствующего класса эксплуататоров. Такой подход в силу своей односторонности обеднял и в известной мере искажал представление о государстве, так как ориентировал исследователей на приоритет принудительной, насильственной стороны данного явления, обострение классовых противоречий и, как следствие, невозможность достижения классового компромисса.

Вместе с тем наряду с решением сугубо корпоративных (классовых) задач государство выполняет общечеловеческую миссию, целью которой является реальная забота о нуждах рядовых граждан. Пренебрежение своими обязанностями по отношению к подвластному населению неминуемо приводит к кризису государственной власти, а нередко и к ее краху.

Практически любое государство реализует свою общесоциальную сущность в условиях чрезвычайных ситуаций (война, стихийное бедствие и т. д.). В ситуациях подобного рода объединение всех членов общества продиктовано необходимостью сплочения перед лицом общей опасности. Однако после того как непосредственная угроза миновала, возможен возврат к ранее сложившейся системе отношений, в том числе и к обострению классовой борьбы.

Общесоциальная сущность государства в более широком смысле состоит в том, чтобы обеспечивать компромисс интересов различных социальных групп, смягчать и преодолевать классовые противоречия, осуществлять поиск путей достижения согласия и сотрудничества государства и общества.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое образ государства? С какими внешними образами ассоциируется для вас термин «государство»?

2. Какие признаки характеризуют современное государство?

3. Что такое государственный суверенитет и в каких формах он может быть выражен?

4. В чем заключается социально-политическая сущность государства?

5. Как соотносятся общесоциальные и классовые начала в рамках социально-политической сущности государства?

Тема 4. ТИПОЛОГИЯ ГОСУДАРСТВА

1. Проблемы типологии государства

2. Формационный подход к типологии государств

3. Цивилизационный подход к типологии государств

4. Критика традиционных подходов к типологии государства

5. Типология государства в контексте метода цикличности

1. Проблемы типологии государства

В словаре русского языка слово «тип» в наиболее подходящем к предмету нашего исследования значении толкуется как «образец, модель или разновидность, форма, которым соответствует известная группа предметов, явлений»[14].

Типизация как метод научного исследования предполагает сбор материала, который представляет собой исходную базу для анализа, выделение общих для тех или иных явлений свойств, принимаемых за критерии типологизации, и группировку рассматриваемых явлений в соответствии с выделенными критериями (отнесение их тому или иному типу).

В современном теоретическом государствоведении выделяются самые разные критерии типизации государств и, как следствие, обосновываются их различные типы. В качестве примера можно привести такие критерии: роль религии (теократические и светские государства); политический режим (демократические и антидемократические); форма правления (республики и монархии); территориальное устройство (унитарные и федеративные); географическое расположение и отношение к частям света (западные, восточные, европейские, азиатские, африканские, американские и др.).

Учитывая множественность точек зрения, связанных с рассмотрением проблемы типологии государства, представляется целесообразным их объединение в рамках двух подходов: монистического и плюралистического. Первый подход предполагает осуществление типизации по единственному критерию, наличие которого позволяет отнести различные государства к тому или иному типу. В свою очередь плюралистический подход подразумевает использование нескольких критериев, сочетание которых позволяет говорить о типе государства как о комплексной, системной категории. Традиционно обозначенные направления рассматривались в рамках формационного и цивилизационного подходов. В рамках данного учебного пособия эти подходы также будут охарактеризованы. Вместе с тем, с учетом последних изменений в теоретической науке и практике, будет приведена их критика и представлены новые подходы к типизации государства.

2. Формационный подход к типологии государств

В отечественной теоретико-правовой науке вплоть до последнего времени вопросы типологии государств рассматривались преимущественно через призму формационного подхода, основоположниками которого традиционно считаются классики немецкой политической экономики – К. Маркс и Ф. Энгельс.

Суть данного подхода заключается в рассмотрении категории общественно-экономической формации в качестве основополагающего критерия отнесения государства к соответствующему историко-экономическому типу. В данном случае общественно-экономическая формация – это исторический тип общества, основанный на определенном способе производства и распределения материальных благ.

К. Маркс делит мировую историю на три макроформации: первичную (архаичную), вторичную (экономическую) и третичную (коммунистическую). Основными критериями такой классификации являются, во-первых, наличие или отсутствие частной собственности; во-вторых, наличие или отсутствие противоположных классов; в-третьих, наличие или отсутствие товарного производства. По Марксу каждая последующая формация логически и исторически вытекает из предыдущей и является по сравнению с ней более высоко организованной.

Государственно-организованное общество представляет собой центральный элемент экономической общественной формации, в рамках которой выделяются соответствующие способы производства: рабовладельческий, феодальный, буржуазный и соответствующие данным способам типы государств.

Рабовладельческое государство является первым историческим типом государства, возникшим на рубеже IV–III вв. до н. э. (Месопотамия, Египет). Рабовладельческий строй выступал в качестве главенствующего государственного порядка вплоть до III–V в. н. э.

Экономическую основу рабовладельческого государства составляли производственные отношения, характеризуемые тем, что частной собственностью рабовладельца были не только механические орудия и домашние животные, но и люди-рабы, рассматривавшиеся в качестве средств производства и не обладавшие юридическими правами и свободами. Рабовладельческое государство представляло собой орган осуществления господства и насилия рабовладельцев над рабами. Это была гигантская машина военно-политического характера, располагавшая всеми средствами принуждения: вооруженной силой, полицией, тюрьмами, бюрократическим аппаратом.

Основная задача рабовладельческого государства состояла в охране права собственности на рабов и политико-правовом обеспечении рабовладельческой формы эксплуатации, подавлении сопротивления огромной массы рабов и неимущей части свободного населения. С помощью государства обеспечивалось сохранение выгодных для рабовладельцев производственных отношений. Раб являлся бесправной собственностью своего хозяина. Соответственно, последний автоматически являлся собственником всего того, что раб производил.

Главным противоречием рабовладельческого общества было противоречие между совершенствующимися орудиями труда и отстающими от требований технического прогресса отношениями в сфере эксплуатации работников-рабов. Кризис отношений в сфере рабовладельческой эксплуатации обусловил кризис рабовладельческого строя и в конечном итоге привел к появлению более совершенной (по сравнению с рабовладельческой) общественно-экономической формации – феодальной.

Феодальные государства возникли в Европе в VI–IX вв.

Экономической основой феодального государства являлась частная собственность феодала на земельный участок (феод) и опосредованная правом земельного владения собственность на крестьянина, проживающего на земле феодала. Крестьянин мог работать определенное количество дней на себя на том участке, который выделял ему помещик, остальное время он работал на хозяина.

Вся деятельность феодального государства сводились в основном к одному – удержать власть помещиков над крепостными. На крестьянство ложилась вся тяжесть содержания класса эксплуататоров: князей, дворянства, духовенства. Крестьянин не признавался полной собственностью помещика, но мог быть продан, куплен, наказан своим господином. Помещик мог потребовать от крестьянина выполнения работы на себя. Крепостной без ведома помещика не мог жениться, отлучиться из деревни, приобрести имущество, купить землю и распоряжаться ею.

Для феодализма характерно деление на три сословия: духовенство, дворянство и третье сословие – будущую буржуазию. Каждое из сословий имело свои права и обязанности. Первые два сословия составляли господствующий класс – феодалов, эксплуатирующих и угнетающих крестьян.

Третье сословие сформировалось в процессе эволюции городского населения (ремесленников, купцов) и ставших независимыми в результате самовыкупа крестьян. Представители третьего сословия сочетали материальную состоятельность и политическую бесправность. Последнее, безусловно, затрудняло их экономическую деятельность, поскольку делало ее зависимой и практически беззащитной от феодального произвола. Кроме того, технический прогресс, связанный с механизацией производственного труда, предполагал наличие большого количества свободных людей, которые были способны осваивать новые технологии и производить прибавочный продукт. Прикрепление крестьян к земле и их личная зависимость от феодалов являлись факторами, исключающими повсеместное внедрение капиталистических отношений. Соответственно возникло противоречие между двумя видами эксплуататорских отношений: отсталыми феодальными и передовыми капиталистическими. Разрешение данных противоречий происходило в форме революционных катаклизмов, обусловивших переход общества к новому этапу своего развития – буржуазной общественно-экономической формации. В рамках данной формации происходит становление качественно нового исторического типа – буржуазного государства.

Буржуазные (капиталистические) государства возникли в результате буржуазных революций, произошедших в Западной Европе и Северной Америке в XVI–XVIII вв.

В отличие от предшествующих общественно-экономических формаций, основанных на официальном закреплении классового неравенства, сословных привилегий, капиталистический способ производства требовал независимого (в юридическом понимании) работника, свободно продающего свой труд. В Декларации независимости США, французской Декларации прав человека и гражданина, других подобных документах провозглашалось, что все люди рождаются равными и наделены равными правами. Сословное неравенство, повсеместно существовавшее до этого, заменяется отношениями формального равенства, в рамках которых все люди считаются в одинаковой степени свободными и могут самостоятельно выбирать и распоряжаться принадлежащими им от рождения возможностями.

Капиталистическая эксплуатация основана на получении прибыли. При этом основной формой прибыли становятся не сами продукты, а их стоимостный эквивалент – деньги. Капитализм – это общество, где деньги являются основной социальной ценностью, а их получение, хранение и использование представляет собой самостоятельный вид человеческой культуры.

Основное противоречие капитализма – это противоречие между владельцем капитала и наемным работником, вынужденным продавать себя и свой труд для обеспечения собственных потребностей.

По Марксу, данное противоречие имеет тенденцию к углублению и может быть разрешено революционным путем. Пролетариат выступает в качестве «могильщика» буржуазии. Победа пролетарской революции обусловливает переход общества к качественно новому социальному состоянию – коммунистической формации. Однако с учетом того, что моментальная смена экономической формации на коммунистическую невозможна, обществу для постепенной трансформации из буржуазного в коммунистическое необходима переходная формация – социалистическая.

Победа Великой Октябрьской социалистической революции в 1917 г. обозначила начало нового этапа социальной истории – этапа становления и развития социалистической общественно-экономической формации.

В условиях социалистической формации сохраняется классовая структура общества, однако в отличие от предшествующих исторических типов (характеризующихся классовым антагонизмом между эксплуататорами и эксплуатируемыми) данная структура носит объединяющий характер. Рабочий класс, крестьянство и рабоче-крестьянская интеллигенция сближаются в своем развитии и постепенно формируют единую социальную общность – советский народ. Частная собственность преобразуется в общенародную и, перестав являться предметом накопления и экспроприации, утрачивает свое значение в качестве дефицитного ресурса, обусловливающего антагонистические противоречия между классами.

В сложившихся условиях социалистическое государство продолжает восприниматься в качестве органа классового господства и аппарата принуждения. Вместе с тем качественным образом меняется его социально-политическая сущность: из инструмента порабощения экономически господствующим классом широких народных масс государство становится выразителем интересов тех самых народных масс и в подобном смысле приобретает статус «всенародного». Что же касается государственного принуждения, то оно из средства подавления народного сопротивления тирании превращается в средство борьбы с нарушителями социалистической законности и внешними врагами социалистического строя.

Социалистическая формация является переходным периодом социальной истории, в рамках которого формируются условия для успешного строительства коммунизма.

При коммунизме государство как орган классового принуждения теряет свое основополагающее значение. Постепенно трансформируется и механизм государственной власти, уступая властные полномочия органам общественного самоуправления. Таким образом, коммунистическая формация характеризуется постепенным отмиранием государства, передачей государственных полномочий мировому сообществу.

Давая общую оценку формационного подхода к типологии государства, следует отметить в качестве безусловного ее достижения четкость и последовательность логических конструкций – общественно-экономических формаций. Вместе с тем нужно обратить внимание на односторонность данной теории. Соотношение производительных сил и производственных отношений, безусловно, является важнейшей характеристикой любой социально-политической системы. Однако попытка объяснения всех проблем, возникающих в сфере общественной жизнедеятельности, с опорой исключительно на экономический инструментарий изначально не может рассматриваться в качестве универсального средства познания.

3. Цивилизационный подход к типологии государства

Цивилизационный подход ориентирован на познание особенностей государственного развития через все формы деятельности человека: трудовую, политическую, социальную, религиозную – во всем многообразии общественных связей. Причем в рамках этого подхода тип государства определяется не столько объективно-материальными, сколько идеально-духовными, культурными факторами.

В самом общем виде феномен цивилизации можно охарактеризовать в качестве социокультурной системы, включающей как социально-экономические условия жизнедеятельности общества, так и этнические, религиозные его основы, степень гармонизации человека и природы, а также уровень экономической, политической, социальной и духовной свободы личности.

Крупнейшим представителем цивилизационного подхода в типологии государств является А. Тойнби. По мнению ученого, основной единицей человеческой истории является само общество, делящееся на примитивные, не развивающиеся человеческие коллективы и цивилизации. В рамках цивилизационной типологии Тойнби тип государства определяется не столько объективно-материальными, сколько идеально-духовными, культурными факторами. В частности, он пишет, что культурный элемент представляет собой душу, кровь, лимфу, сущность цивилизации, в сравнении с которыми экономический и тем более политический планы кажутся искусственными, несущественными, заурядными созданиями природы и движущих сил цивилизации. Цивилизацию ученый характеризует как относительно замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью религиозных, психологических, культурных, географических и иных признаков, два из которых остаются неизмененными: религия и формы ее организации, а также степень удаленности от того места, где данное общество первоначально возникло.

Пытаясь определить количество самостоятельных цивилизаций, Тойнби первоначально выделял около 100 видов, однако впоследствии это число сократилось до 21 в 16 регионах. В частности, он описывал египетскую, китайскую, западную, православную, арабскую, мексиканскую, иранскую, сирийскую, дальневосточную и другие виды цивилизаций[15]. В соответствии с указанной градацией мировых цивилизаций осуществляется и типологическая классификация государств.

Таким образом, цивилизационный подход позволяет различать не только противостояние классов и социальных групп, но и сферу их взаимодействия на базе общечеловеческих интересов. Цивилизация формирует такие нормы общежития, которые при всем их различии имеют важное значение для всех социальных и культурных групп, удерживая их тем самым в рамках единого целого. Вместе с тем множественность оценочных критериев, используемых различными авторами для анализа той или иной цивилизационной формы, обуславливает неопределенность данного подхода, усложняет его применение в научно-исследовательском и учебном процессе.

4. Критика традиционных подходов к типологии государства

Формационный и цивилизационный подходы к типологии государства традиционно рассматриваются в качестве основополагающих направлений теоретических разработок в данной области. Однако научные позиции, излагаемые в рамках этих подходов (прежде всего формационного), в современных условиях во многом утратили свою актуальность и методологическую значимость.

В рамках формационного подхода происходит отождествление генезиса и типологии государства; в рамках цивилизационного отождествляются государство и цивилизация. При этом, как это ни парадоксально на первый взгляд, ни первый, ни второй подходы не имеют отношения к собственно правовой теории государства. В основу формационного подхода положены методы экономико-исторического анализа. В свою очередь, цивилизационный подход основывается на социально-культурологическом методе.

По мнению сторонников формационного подхода, практически все традиционные государства в своем развитии минуют такие исторические этапы, как древние века, средневековье, новая и новейшая история. Каждому этапу соответствует свой тип экономики и соответственно свой тип государства. В частности, для древнего мира характерно рабовладельческое государство, средние века ассоциируются с феодальным государством, в условиях нового времени формируется буржуазное государство. Последнее в новейшей истории трансформируется в государство империалистическое, что является преддверием краха буржуазной (и в целом эксплуататорской системы) и началом качественно нового этапа в жизни человечества, ознаменованном переходом от классового государства (которое является машиной порабощения эксплуататорами эксплуатируемых) к лишенному классовых антагонизмов социалистическому государству. Оно в свою очередь рассматривается в качестве начального периода построения бесклассового и безгосударственного коммунистического сообщества[16].

История представила убедительные доказательства односторонности формационной теории, что в целом не умаляет ее значимости в качестве одной из концепций социально-экономического развития. Именно социально-экономического, но никак не политико-правового. Ведь если рассматривать процесс политогенеза, то нельзя не признать, что классовое структурирование общества в чистом виде присутствует только в условиях раннего капитализма. Говорить о классовой структуре общества применительно к рабовладению некорректно, так как рабы в представлении свободных граждан полиса относились не к людям, а к «говорящим орудиям», соответственно говорить о них как о классе можно с таким же успехом, как о классе колесниц, буйволов и т. п. Не работает также классовая теория и в условиях феодальной организации общества, в основу структурирования которого был положен не классовый, а сословный подход. Классовая структура общества становится возможной только в буржуазном обществе, когда личная свобода и формально-юридическое равенство сочетаются с экономическим неравенством и связанным с этим неравенством социальным противостоянием и противоборством капиталистов и наемных рабочих[17]. Однако та же история показала, что наряду с революционным конфликтом классовые противоречия могут разрешаться путем достижения компромисса между работником и работодателем. Концептуальной основой такого компромисса стала теория «государства общего блага»[18].

Не выдерживает также критики положение, в рамках которого отождествляются историческая и экономическая периодизация социального развития. Считается, что рабовладельческий строй закончился вместе с окончанием древней истории. Однако в реальности рабовладельческие отношения сохранялись на государственном уровне вплоть до конца XIX в.[19], а применительно к нацистской Германии и Советской России – вплоть до середины XX в.[20] Таким образом, использование рабского труда обусловлено не уровнем социально-культурного развития, а экономической целесообразностью.

Точно так же не следует отождествлять феодальные отношения в социально-политической сфере средневековой Европы с экономическими отношениями, основанными на эксплуатации земли и природных ресурсов. Такие отношения успешно сохранялись как в новой, так и в новейшей истории.

Если пытаться синтезировать методы истории и экономики, то за основу надо брать не идеологический (противопоставление эксплуататоров и эксплуатируемых), а собственно экономический критерий (отношения в сфере средств производства). В соответствии с данным критерием можно выделять доиндустриальную (аграрную, ресурсную, сервисную), индустриальную, постиндустриальную типы экономик. При этом выделенные типы могут быть представлены на различных исторических стадиях развития государства и не должны рассматриваться в качестве определяющих критериев историко-политической типологии.

Что касается цивилизационного подхода, то он оперирует категориями, весьма далекими от собственно государственных. Понимание цивилизации как «относительно замкнутого и локального состояния общества… социокультурной системы (курсив мой. – Р.Р.), включающей социально-экономические условия жизнедеятельности общества, этнические, религиозные его основы, степень гармонизации человека и природы, а также уровень экономической, политической, социальной и духовной свободы личности» позволяет говорить о том, что цивилизация – это не столько политико-правовое, сколько социокультурное образование. Таким образом, применительно к проблематике типологии государства категория «цивилизация» вряд ли выступает в качестве продуктивной, так как не содержит в себе достаточно четких критериев отнесения того или иного государства к определенному политико-правовому типу.

Можно сделать вывод о том, что используемые в теории государства методы формационной и цивилизационной типологии на современном этапе в основном утратили свою функциональность. В качестве альтернативы может быть предложен циклический метод, предполагающий рассмотрение в качестве критерия типологизации государств совокупность факторов, в комплексе характеризующих эффективность функционирования политико-правовой системы. По данному критерию представляется возможным осуществлять выделение и последующее сопоставление завершенных и длящихся этапов (циклов) политогенеза.

5. Типология государства в контексте метода цикличности

Проблема типологии государства в рамках данного учебного пособия будет рассматриваться в контексте исторического развития современной европейской цивилизации. В европейской истории можно выделить три макропериода (цикла): античный (дохристианский); патримониально-теологический; политико-правовой.

На каждом из этапов (циклов) происходит именно типовое видоизменение государственной организации: государство-полис сменяется государством-королевством (kingdom), на смену которому в свою очередь приходит государство политико-правового порядка управления (state of law). Не имеет смысла привязывать эти типы к традиционной хронологии (древность, средневековье, новое и новейшее время), поскольку каждый тип представлял собой цикличное явление, проходившее в своей динамике последовательные фазы возникновения, становления, развития, стагнации, трансформации. Каждый цикл (за исключением текущего) является завершенным и в подобном понимании не есть часть последующего[21]. В таком понимании бессмысленно говорить о Древней Греции, Древнем Риме, Новом времени.

Если рассматривать каждый цикл как завершенное политико-правовое развитие, то в нем можно выделять свою древность и свое средневековье[22], однако полагаю, что такое выделение мало что дает. Гораздо более продуктивным представляется выявление общих закономерностей, характеризующих динамику политико-правового развития общества в условиях соответствующего цикла.

В контексте теории цикличности представляется целесообразным выделение трех основных типов государств: города, патримонии (kingdom), государства публичного политико-правового порядка (state). Следует акцентировать внимание, что выделенные типы не обязательно детерминируют друг друга и вполне могут сосуществовать в рамках одного исторического периода. Так, например, в условиях средневековой Европы «соуживались» государства-города – республики и государства-домены (королевства, княжества).

Государство-город представляет собой политическую организацию общества, в основу объединения членов которой положен принцип принадлежности к городскому сословию. Таким образом, в культуре государства-города существует самостоятельная обособленная социальная группа (сословие) – горожане. Причем, что особенно важно, горожанин и гражданин государства-города рассматриваются как тождественные понятия. По образному высказыванию X. Ортеги-и-Гассета: «Город – это сверхдом, это преодоление дома, людского логова, создание новой структуры, более абстрактной и сложной, чем семейное oikos (жилище). Это республика (общее дело), politeia, которая складывается не из мужчин и женщин, а из сограждан. Новое измерение, уже несводимое к первобытному и полуживотному, предложено человеческому существованию, и те, что прежде были просто человеческими особями, вкладывают в это новое всю свою энергию. Так возникает город и становится государством»[23]. Наиболее наглядным примером города-государства является античный полис.

Античное государство – полис – представляет собой коллективный надобщественный орган, необходимый социуму для защиты прав и свобод, которыми обладают образующие его горожане (сограждане). Одновременно полис – это механизм ограничения индивидуальных волеизъявлений силой закона.

Существование гражданина вне полиса невозможно (вне полиса живут лишь боги и звери). Неслучайно само понятие «полис» имело в греческом языке, из которого оно перешло в языки современных европейских народов, три различных значения: 1) город, 2) механизм публичной политической власти, 3) гражданская община.

В индивидуальном сознании все эти три понятия, как правило, сливались в континуум города-власти-сообщества свободных граждан[24].

Античный полис классического периода имел четко фиксированные государственно-административные границы, все необходимые отрасли хозяйственной и культурной жизни, систему государственно-административных учреждений, определенную форму политического строя и правления. Полис как типичная форма античной общности обладал относительной самостоятельностью и суверенностью (хотя, разумеется, существовали господствующие и зависимые полисы). Государственная организация античного полиса имела различные формы: и крайне тиранические (Сиракузы), и ярко выраженные аристократические (Спарта), и демократические (Афины, Абдеры)[25].

Типичным для античной мысли является отождествление идеального гражданина с полисом в целом, то есть с коллективом равных перед законом граждан. У Сократа гражданин как лицо частное плавно переходит в лицо политическое. Между гражданином и полисом практически нет никакой разницы: законопослушный гражданин тождествен полису, а полис тождествен законопослушному гражданину. Различая правосправедливость (дике) и закон (номос), философ возводит в ранг справедливости как одной из добродетелей (арете) само подчинение законам во имя нравственного единения граждан полиса. При этом особенно важно то, что, по мнению мыслителя, обязательность законопослушного поведения не предписывается «сверху», а является результатом свободного, добровольного выбора совершеннолетнего афинянина в момент принятия им гражданства. Следовательно, по Сократу общеобязательными являются лишь «законные обязанности свободных и равных граждан в условиях разумно и справедливо упорядоченного полиса»[26].

Патримониально-теологическое государство (kingdom). Разрушение Рима германскими племенами знаменует завершение цикла античной цивилизации.

После того как германцы (являвшиеся для Рима варварами) разрушают римскую цивилизацию, они выстраивают на «обломках старого мира» свой новый мир. Однако этот новый мир (новая цивилизация) независимо от желания строителей есть не что иное, как примитивное повторение устройства разрушенной цивилизации «универсального государства»[27]. Вместе с тем период исторического развития, начинающийся с момента разрушения Римской цивилизации, является не промежуточным (средневековым), который характеризует поступательное развитие формально неизменного социокультурного образования (например, Европы), а качественно новым этапом социальной жизнедеятельности (в том числе в политико-правовой сфере). В данном случае можно провести аналогию с процессами, связанными со смертью одного человека и приходом на его место (в семье, бизнесе, социальной системе) другого. В таком понимании исторический этап, последовавший за античным, следует рассматривать в качестве самостоятельного цикла, который может быть назван патримониально-теологическим.

Патримониально-теологический цикл характеризуется следующими особенностями:

1) происходит становление и развитие двух сил, внутренне чуждых полисному миру классической античности, – цезаризма и христианства, которые возникают почти одновременно. В хаотическом, потерявшем структурность постантичном мире в качестве связующего звена, которое соединяет членов сообщества, рассматриваются две дополняющие друг друга силы: абсолютная ЕДИНОЛИЧНАЯ власть императора, освобожденная от реликтов полисного мышления, и единая религия, которая проповедует веру в ЕДИНОГО бога и обладает качеством обязательного (обеспечиваемого государственным принуждением) вероисповедания;

2) светская и церковная власти начинают восприниматься как самостоятельные управленческие системы. Католицизм утверждается в качестве «вселенской» надгосударственной конфессии;

3) изменяется ключевой принцип государствообразования. На смену социополитическому принципу организации полиса приходит территориальный. Отныне государство – это «терра политикус». Территория (государственная земля) – первичная основа государственной мощи и основной критерий оценки значимости государства;

4) производным от территориального принципа организации государства выступает принцип вассалитета, основанный на договоре сюзерена с вассалом. Договорный характер сюзерально-вассальных отношений исключает «сквозную» субординацию и выстраивание единой «вертикали власти» (вассал моего вассала не мой вассал);

5) формирование, структурирование и функционирование государств осуществляется на основе дифференциации субъектов, наделенных публично-властными правомочиями. Сосуществуют две формы правления: монократии (княжества) и поликратии (республики);

6) особый правовой статус приобретают города, выступающие в качестве самостоятельных субъектов средневековой политики и права.

В рамках патримониально-теологического периода вместе с эволюцией христианства развивались и переосмысливались античные представления о государстве. Теология активно способствовала вытеснению из социально-политических отношений собственно юридического представления о государстве и праве. Идеи верховенства права и равенства всех перед законом переносились в область религии. При этом религиозные нормы, исходящие от церкви, с точки зрения социальной значимости обладали большей силой, нежели нормы светского права, которые принимались от имени королевской (государственной) власти.

Политико-правовое государство (state) представляет собой качественно новый этап развития западной культуры в политико-правовой период (традиционно рассматриваемый в качестве Нового времени) и характеризуется следующими исходными признаками:

1) образ государства – патримонии монарха (отвечающего в своей деятельности перед собственной совестью и богом) сменяется образом государства (state) – политического порядка управления, распространяющегося как на подданных, так и на государственную бюрократию. Государственный суверенитет уже не отождествляется с «политическим телом» короля, а является свойством всего государства. В качестве социальной основы, объединяющей всех граждан государства независимо от сословной принадлежности, начинает рассматриваться «титульная нация». Государство приобретает национальный характер;

2) в сфере политики устанавливается приоритет светской власти по отношению к церковной, а в правовой сфере утверждается приоритет светского права по отношению к каноническому;

3) церковная реформа приводит к появлению протестантской этики, положения которой выступают в качестве легитимационной основы либерализма. В рамках либеральной концепции индивид и государство начинают рассматриваться в качестве равноправных и равнообязанных субъектов;

4) активизация индустриальных отношений повлекла изменение взглядов на ценность земли. Промышленное освоение земли все более успешно конкурирует с сельскохозяйственным. При этом сама земля утрачивает значение первоосновы жизни (перестает рассматриваться как «мать сыра земля»), а становится пространством размещения капитала либо извлечения сырьевых, энергетических, социальных ресурсов, необходимых для получения (приращения) капитала;

5) необходимость удовлетворения интересов промышленности в сырье, энергии и рабочей силе, с одной стороны, обусловливает активизацию процесса империалистического колониализма, а с другой – стимулирует революционное движение, направленное на освобождение от крепостной зависимости крестьян – социальной основы будущего пролетариата;

6) стремление к созданию эффективной системы правового обеспечения капиталистических отношений обусловило рост политической активности буржуазии и в итоге привело к достижению классового компромисса, основанного на признании естественно-правовой природы частной собственности и разделении властей;

7) понятия «свобода и равенство» из области этики переходят в область юриспруденции. При этом свобода начинает рассматриваться как определенная правом (а не установленная богом либо властным велением государственного чиновника) самостоятельность субъекта в реализации собственных интересов, а равенство – как отсутствие сословных привилегий и наделение всех людей одинаковой правоспособностью, то есть, по сути, одинаковыми возможностями в получении «права на право».

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое типология и какое место типология занимается в системе методов научного познания?

2. Что такое исторический тип государства?

3. По каким критериям осуществляется типология государства?

4. В чем смысл формационного подхода к типологии государства?

5. В чем смысл цивилизационного подхода к типологии государства?

6. Какие типы государств можно выделить при помощи метода цикличности?

Тема 5. ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА

1. Понятие и признаки функций государства

2. Критерии классификации функций государства

3. Организационно-правовые основы реализации функций государства

1. Понятие и признаки функций государства

Социальная и политико-правовая сущность государства выражается в функциях государства.

В качестве признаков, характеризующих функции государства, следует выделить следующие.

1. В функциях воплощается и раскрывается роль государства как субъекта политико-правовой системы, реализуется разносторонняя практическая государственная деятельность внутри страны и на международной арене.

2. Функции государства охватывают его деятельность в целом (в отличие от функций отдельных государственных и негосударственных органов). Общеобязательный характер функций государства закрепляется в понятии государственного суверенитета, исходящего из прерогативы государственной власти перед всеми остальными видами власти.

3. Функции государства носят комплексный, собирательный характер. На их содержание и характер реализации оказывают существенное влияние особенности и закономерности исторического развития, динамика социально-экономических, политических и духовных преобразований в жизни общества.

Исходя из перечисленных признаков, представляется возможным следующее определение: функции государства – это направления государственной деятельности, в которых наиболее отчетливо и полно проявляется социальная и политико-правовая сущность государства.

2. Критерии классификации функций государства

В связи с тем что государство выполняет множество различных функций, возникает необходимость их научной классификации. В юридической теории обосновываются различные подходы к проблеме классификации функций государства.

К критериям классификации функций государства можно отнести следующие:

1) по сфере государственной деятельности – внутренние и внешние;

2) продолжительности – постоянные и временные;

3) социально-политической значимости – основные и производные;

4) содержанию государственной деятельности – политические, экономические, социальные, культурные, экологические и т. п.

Наиболее часто встречаются попытки классифицировать функции государства по первому критерию, то есть на внутренние и внешние.

Внутренние функции государства характеризуют его деятельность в пределах собственной территории. Как правило, говоря о внутренних функциях государства, используют содержательный критерий их классификации. В соответствии с этим критерием к внутренним функциям относят политические, экономические, социальные и др. Рассмотрим некоторые из них:

1) политическая функция включает в себя направления государственной деятельности в сфере обеспечения незыблемости государственного строя, организации и функционирования органов государственной власти, принятия властных решений и осуществления властных правомочий;

2) экономическая функция определяет место и роль государства в системе экономического развития, устанавливает пределы вмешательства государства в процесс управления экономикой;

3) социальная функция в наиболее общем виде может рассматриваться как совокупность целевых установок, в основу которых положено стремление государства обеспечить условия для достойного образа жизни всех членов сообщества (в соответствии с Конституцией Российской Федерации 1993 г. всем гражданам России гарантировано право на достойный образ жизни).

Внешние функции государства позволяют говорить о нем как о субъекте международных отношений. При этом с точки зрения содержательного критерия государство в сфере международных отношений осуществляет те же самые функции, что и во внутригосударственной сфере (политическую, экономическую, социальную и т. п.). Вместе с тем эти функции приобретают специфические черты, что, в свою очередь, обусловливает необходимость их разделения на внутренние и внешние.

К внешним следует отнести функцию обеспечения государственного суверенитета, а точнее, его внешнего проявления – независимости в международной сфере.

Обеспечение государственного суверенитета на международной арене может осуществляться как при помощи военных средств, предназначенных либо для обороны от иностранной агрессии, либо для осуществления такой агрессии, так и посредством международного сотрудничества, которое рассматривается как процесс договорных отношений между государствами в целях получения определенных позитивных результатов. На договорных отношениях основываются экономические, политические, социально-культурные, военные и спортивные связи.

В зависимости от продолжительности осуществления выделяются постоянные и временные функции государства.

Постоянные функции государства не ограничены во времени и, как правило, осуществляются государством в течение всего периода своего существования. Важнейшей постоянной функцией является забота государства о сохранении сообщества, члены которого образуют данное государство (Конституция РФ, к примеру, закрепляет характеристику прав и свобод человека и гражданина в качестве основной ценности и объявляет заботу о них основной целью государства). Данная функция в ряде случаев называется генеральной функцией государства. К постоянным функциям относятся также функции международного сотрудничества и защиты государственного суверенитета.

Временные функции осуществляются государством на протяжении определенного периода, например временными являются функции, выполняемые государством в условиях чрезвычайной ситуации.

Некоторые авторы в качестве критерия классификации функций государства выделяют принцип социально-политической значимости. По этому признаку различаются основные и производные функции государства.

Основные функции – это наиболее общие направления деятельности государства по осуществлению стратегических целей и задач, стоящих перед ним в определенный исторический период.

Производные функции представляют собой более узкие и конкретные направления государственной деятельности, в совокупности образующие основные функции. Например, если рассматривать политическую функцию государства как основную, то в качестве производных от нее будут выступать функция формирования аппарата государственной власти, делегирования властных полномочий органам местного самоуправления, законотворчества и т. п.

От функций государства следует отличать функции государственных органов. Последние, представляя собой лишь часть государственного механизма, не в состоянии самостоятельно решать проблемы общегосударственного масштаба. Например, функция законотворчества может рассматриваться и как функция государства, и как функция государственного органа – Государственной думы. Государственная Дума, обладая правом разработки законопроектов и принятия законов, вместе с тем не обладает правом придания принятому закону юридической силы. Это может сделать только государство в целом. При этом реализация законотворческой функции государства предполагает объединение законотворческих функций нескольких государственных органов, к числу которых (наряду с рассмотренной законотворческой функцией Государственной думы) относятся функции Совета Федерации (органа, одобряющего принятые Государственной думой законы), Президента РФ, подписывающего закон, и, наконец, государственных средств массовой информации, в изданиях которых данный закон публикуется.

3. Организационно-правовые основы реализации функций государства

Любая социальная функция реализуется в форме деятельности. Процесс реализации функций государства не является исключением и предполагает различение правовых и неправовых (организационных) форм, в рамках которых осуществляются обозначенные функциями направления государственной деятельности. К правовым формам реализации функций государства относят правотворческую, исполнительно-распорядительную и правоохранительную деятельность.

Правотворческая деятельность – это деятельность, направленная на подготовку, принятие и опубликование нормативно-правовых актов, которые определяют основные правила поведения в обществе, а также закрепляют процедуры реализации этих правил, разрешения спорных ситуаций, возникающих вследствие их претворения в жизнь, применения мер ответственности в отношении правонарушителей.

Исполнительно-распорядительная деятельность – это деятельность, направленная на реализацию исходящих от государства властных велений. От эффективности исполнительно-распорядительной деятельности зависит, будут ли воплощены в реальной жизни принимаемые компетентными государственными органами правовые акты или они останутся лишь благими пожеланиями законодателя. Основное бремя по исполнению государственно-властных предписаний лежит на органах управления (исполнительно-распорядительных органах), возглавляемых правительством страны. Это повседневная работа по разрешению разнообразных вопросов управленческого характера, для выполнения которой исполнительно-распорядительные органы издают соответствующие акты (подзаконные акты), контролируют процессы выполнения обязанностей, соблюдения запретов и т. п.

Правоохранительная деятельность – это деятельность компетентных государственных органов, общественных организаций, должностных лиц по охране правопорядка, включающая в себя принятие мер по предупреждению правонарушений, разрешению спорных ситуаций, затрагивающих права и законные интересы физических и юридических лиц, реализации мер юридической ответственности.

Неправовые (организационные) формы охватывают большой объем организационно-подготовительной работы в процессе осуществления функций государства. Такая деятельность не носит правового характера, однако является необходимой для реализации функций государства. Это, например, подготовительная работа по сбору, оформлению и изучению различной информации при разрешении юридического дела, ознакомление с письмами и заявлениями граждан и т. п.

Реализация функций государства в форме правотворческой, исполнительно-распорядительной и правоохранительной деятельности предполагает использование различных методов. Под методами реализации государственных функций следует понимать совокупность приемов и способов, при помощи которых осуществляются соответствующие виды государственной деятельности.

Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. Вместе с тем представляется возможным объединить все имеющиеся методы в две группы: императивные и диспозитивные.

Методы императивного характера предполагают издание и обеспечение при помощи средств принуждения государственно-властных предписаний, устанавливающих максимально конкретные правила поведения. Выполнение этих правил должно осуществляться в четком соответствии с содержащимися в них установками. Субъекты, на которых оказывается воздействие с использованием императивных методов, участвуют в реализации функций государства, руководствуясь принципом «разрешено делать то, что разрешено законом». Например, лица, участвующие в реализации правоохранительной функции, обязаны осуществлять свои полномочия в четком соответствии с законом, в рамках установленных законом процедур и с соблюдением определенных законом сроков.

В свою очередь, методы диспозитивного характера связаны с определением общих границ, очерчивающих область дозволенного поведения и определяющих сферу, в рамках которой субъекты самостоятельно (используя договорную форму) вырабатывают правила взаимного общения в процессе реализации той или иной функции государства. Основной принцип применительно к диспозитивным методам управления: «разрешено делать все, что не запрещено законом». Наиболее широкое применение диспозитивные методы получили в ходе осуществления экономической функции, когда государство, закрепив на законодательном уровне наиболее значимые правила, с которыми связывается обеспечение законности экономической деятельности хозяйствующих субъектов, вместе с тем не препятствует инициативному поведению в данной области.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое функции государства?

2. Какими признаками характеризуются функции государства?

3. По каким критериям систематизируются функции государства?

4. Как соотносятся внутренние и внешние функции государства?

5. В каких правовых формах реализуются функции государства?

6. Какие правовые методы используются в процессе реализации функций государства?

Тема 6. МЕХАНИЗМ ГОСУДАРСТВА

1. Понятие и структура государственного механизма. Соотношение понятий «механизм государства» и «государственный механизм»

2. Государственный аппарат, государственный орган, должностное лицо – представители государственной власти

3. Негосударственные элементы государственного механизма

1. Понятие и структура государственного механизма. Соотношение понятий «механизм государства» и «государственный механизм»

Государственный механизм – это система объединенных структурными и функциональными связями институтов, деятельность которых направлена на достижение целей и решение задач, которые определяются системой функций государства.

До недавнего времени в теории государства и права понятие «механизм государства» употреблялось как адекватное феномену «государственный аппарат»[28]. При этом сам государственный аппарат рассматривался как в широком, так и в узком смысле.

Узкий подход содержит в себе представление о структуре государственного аппарата как совокупности органов государственной власти и управления, в основу деятельности которых положен механизм государственного принуждения. Данная позиция в качестве первоосновы использует концептуальный подход, сформулированный В. Лениным, по мнению которого под государственным аппаратом подразумевается, прежде всего, постоянная армия, полиция и чиновничество.

Сторонники широкого понимания государственного аппарата включают в него органы государственной власти, а также государственные органы и учреждения, не обладающие самостоятельными властными полномочиями, однако жизненно необходимые государству для эффективной реализации властных предписаний. Такие органы (учреждения) получили в науке название материальных придатков государственного аппарата. Как правило, к материальным придаткам государства относят институты, при помощи которых реализуется государственное принуждение: вооруженные силы, полицию (милицию), органы безопасности, исправительные учреждения и т. д. Так, по мнению М. Марченко, «государственный механизм рассматривается как совокупность различных государственных органов, организаций, вооруженных сил, материальных средств государственной власти, а государственный аппарат ограничивается лишь системой государственных органов»[29]. Сходную точку зрения высказывают В. Афанасьев и В. Лазарев, которые считают, что «в государственный механизм входят законодательные органы, судебные и иные органы, а также силовые структуры, осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия, внутренние войска, тюрьмы т. п.)»[30].

На наш взгляд, отождествление материальных придатков с силовыми структурами государства выглядит не совсем точным. Представляется, что к числу материальных придатков государственной власти наряду с органами, при помощи которых осуществляется государственное принуждение, целесообразно относить предприятия, учреждения, организации, осуществляющие материальное, техническое, финансовое и иное обеспечение деятельности, направленной на реализацию функций государства.

Наряду с научными подходами, предполагающими отождествление понятий «государственный механизм» и «государственный аппарат», в современной юридической литературе высказываются и иные точки зрения, авторы которых обращают внимание прежде всего на этимологию данных понятий. Действительно, слово «аппарат» применительно к юридической науке означает «учреждение или ряд учреждений, обслуживающих какую-либо отрасль управления или хозяйства»[31]. «Механизм» же определяется как «система, в которой движение одного вызывает движение другого»[32].

На основании этого утверждается, что понятия «государственный аппарат» и «механизм государства» лежат в разных плоскостях и соотносятся между собой как вещь, находящаяся в покое, в статике (государственный аппарат), и эта же вещь, находящаяся в движении, в динамике (механизм государства)[33].

Анализ вышеперечисленных подходов позволяет говорить о том, что их общим недостатком является смешивание структурных и функциональных аспектов государственной организации общества и, как следствие, отождествление двух типов понимания государства: политического, в рамках которого государство рассматривается в качестве аппарата публичной политической власти, и социологического, в рамках которого государство представляется как форма социальной организации общества. Причем если в условиях этатизации политико-правовой науки советского периода практическое значение названной теоретической неточности было ничтожным (в силу фактического огосударствления всех сфер общественной жизни), то в условиях плюралистичной демократической системы, определенной Конституцией РФ 1993 г. в качестве идеальной модели государственного строя России, подобный подход представляется односторонним.

Изменения, произошедшие в последние годы в политико-правовой системе России, обусловили усиление влияния негосударственных институтов (органы местного самоуправления, политические партии, вошедшие в парламент, СМИ и т. д.), которым государство передает часть своих функциональных полномочий и которые в различных сферах общественной жизнедеятельности достаточно активно влияют на процессы реализации функций государства. В сложившейся ситуации представляется уместным разграничение структурных и функциональных составляющих государства и, как следствие, различение феноменов «механизм государства» и «государственный механизм». Структуру механизма государства образуют государственные органы и учреждения, создаваемые по воле государства и действующие преимущественно в общегосударственных интересах. Таким образом, понятие «механизм государства» тождественно понятию «аппарат государства» в его широком смысле. Категория «государственный механизм» включает в себя помимо механизма (аппарата) государства систему негосударственных органов, которым государство делегировало право реализации отдельных государственных функций и наделило их соответствующими государственными полномочиями (прежде всего полномочиями, связанными с правоприменительной деятельностью).

2. Государственный аппарат, государственный орган, должностное лицо – представители государственной власти

Как уже было отмечено ранее, важнейшей составляющей государственного механизма является государственный аппарат – совокупность органов государственной власти и должностных лиц – представителей государственной власти, которые от имени государства и в его интересах участвуют в реализации государственных функций.

В основу создания и функционирования государственного аппарата положены принципы единства и разделения государственной власти[34].

Единство государственной власти предполагает, что независимо от того, каким органом осуществляется государственная власть, каково функциональное и иерархическое положение этого органа, власть осуществляется от имени всего народа страны, который выступает в качестве единственного источника государственной власти (ст. 3 Конституции РФ). Кроме того, в основу представлений о единстве государственной власти положена концепция государственного суверенитета, в соответствии с которой суверенитет государства сосредоточен в единой системе государственной власти (п. 3 ст. 5 Конституции РФ) и в этом смысле является неделимым.

Разделение властей может рассматриваться в двух аспектах: как разделение управленческого труда и как распределение объема властных полномочий.

В первом случае имеет место разделение функциональных обязанностей, связанных с управленческой деятельностью.

Как правило, называют три направления управленческой деятельности:

1) законодательная;

2) исполнительная;

3) судебная.

В подобном смысле разделение власти характерно для любого государства (в том числе и для тоталитарного).

Разделение объема властной компетенции предполагает распределение объема властных полномочий между одноуровневыми органами (ветвями власти), которые могут не только реализовать управленческие функции в рамках своей компетенции, но и контролировать деятельность друг друга, препятствуя тем самым узурпации власти, перерастанию власти государства в деспотию.

Таким средством контроля и ограничения является для ветвей власти «механизм сдержек и противовесов», впервые теоретически обоснованный в работе французского мыслителя Ш. Монтескье «О духе законов». Юридическое оформление этот механизм получил в Конституции США 1787 г.

В России свое официальное закрепление механизм разделения властей получил в Конституции 1993 г. Статья 10 Конституции содержит положение о том, что «государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную». Система сдержек и противовесов, используемая для обеспечения баланса ветвей власти, в Российской Федерации представлена самостоятельными (административно не подчиненными друг другу) органами законодательной, исполнительной и судебной власти, а также институтом главы государства – Президентом. Взаимодействуя в процессе осуществления функций государства, перечисленные структуры выполняют определяемые их компетенцией обязанности и одновременно оказывают сдерживающее воздействие в отношении друг друга.

Принцип единства и разделения государственной власти обусловливает необходимость оптимального сочетания тенденций централизации и децентрализации, возникающих в процессе формирования и функционирования государственного аппарата. Суть первой сводится к сосредоточению властных полномочий у высокоорганизованной команды профессиональных управленцев, осуществляющих от имени государства монопольную деятельность в сфере правотворчества, правосудия, применения мер государственного принуждения. Децентрализация государственной власти, в свою очередь, предполагает ограничение властных полномочий административно-бюрократических структур рамками нормативных предписаний, определяющих пределы властной компетенции государственных органов и выступающих в качестве действенных средств взаимного контроля, взаимных сдержек и противовесов.

Структуру государственного аппарата образуют государственные органы – создаваемые по воле государства обособленные функциональные институты (подразделения), наделенные определенным объемом властной компетенции и осуществляющие от имени государства правотворческую, управленческую, правоисполнительную и правоприменительную деятельность.

В качестве отличительных признаков государственных органов можно выделить следующие качественные характеристики:

1) публично-правовой характер. Государственные органы создаются волевым решением государства, действуют от имени всего государства и распространяют свои властные предписания на всех субъектов права, подпадающих под юрисдикцию государства (публичный характер). При этом порядок формирования и функционирования государственных органов определяется действующим законодательством (правовой характер);

2) нормативный порядок формирования и функционирования. Нормативному закреплению подлежит порядок формирования органа, объем его властной компетенции, место в системе иерархии государственных органов, порядок взаимодействия с другими государственными органами;

3) объективность. Само существование государственного органа не зависит от воли лиц, составляющих данный орган (отставка правительства означает смену его состава, а не ликвидацию государственного органа);

4) обладание специальными правомочиями. Государственные органы реализуют монополию государства на законотворчество, правосудие, применение государственного принуждения.

При помощи государственных органов осуществляется реализация функций государства в различных сферах. В связи с этим возможна следующая классификация государственных органов.

1. По способу образования. По этому критерию государственные органы делятся:

1) на выборные (представительные);

2) назначаемые (производные).

Формирование представительных органов осуществляется путем выборов, в которых принимают участие все граждане государства, обладающие активным (правом выбирать) избирательным правом. В России активным избирательным правом обладают все граждане, достигшие 18-летнего возраста. Выборы в представительные органы государственной власти проводятся на альтернативной основе (как минимум два кандидата на одну должность). Выборными (представительными) органами в России являются Государственная дума, Президент Российской Федерации, законодательные собрания субъектов федерации.

Назначаемые (производные) органы государства формируются в административном порядке (путем принятия волевого решения о создании органа и назначении на должность сотрудника). Назначаемым органом, например, является Правительство Российской Федерации. В ряде случаев назначение на должность предполагает процедуру одобрения выдвинутой в административном порядке кандидатуры представительным органом. В частности, представленную Президентом Российской Федерации кандидатуру председателя Правительства должна одобрить Государственная дума; судья Конституционного Суда Российской Федерации считается назначенным, если получил при голосовании большинство от общего количества членов Совета Федерации.

Назначение предполагает, что на должность претендует единственный кандидат. Если его кандидатура не получает одобрения, то процедура либо повторяется с участием этого же кандидата, либо рассматривается другая кандидатура.

2. По времени действия. По этому критерию государственные органы делятся:

1) на постоянные (не ограниченные сроком действия);

2) временные (ограниченные сроком действия).

Постоянные государственные органы не ограничены в своих профессиональных функциях какими-либо сроками или обстоятельствами, действуют до ликвидации (реорганизации). Например, Федеральное Собрание Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, судебные органы.

Временные органы создаются для реализации конкретной функции и, после того как эта функция выполнена, прекращают свое существование. Например, Конституция РФ устанавливает, что в случае возникновения необходимости в разработке и принятии новой конституции создается специальный орган – Конституционное Собрание, которое полномочно решать вопрос о необходимости принятия новой конституции и в случае, если такое решение принято, разработать и принять конституцию. После этого оно прекращает свое существование.

3. По функциональному назначению. По этому критерию государственные органы делятся:

1) на законодательные;

2) исполнительные;

3) судебные;

4) нетипичные;

5) надзорно-контрольные и т. д.

Законодательные органы государственной власти осуществляют деятельность, которая связана с разработкой и принятием нормативных правовых актов – законов, обладающих высшей юридической силой по сравнению с другими правовыми регуляторами (нормативными актами подзаконного характера, нормативными договорами, обычаями). К законодательным органам в Российской Федерации относятся двухпалатное Федеральное Собрание России (в структуру которого входят Государственная дума и Совет Федерации), а также законодательные собрания субъектов Российской Федерации.

Исполнительные органы государственной власти осуществляют деятельность, направленную на претворение в жизнь положений и принципов, которые получили юридическое закрепление в действующем законодательстве (то есть на реализацию законов).

К исполнительным органам государственной власти в Российской Федерации относятся федеральное правительство, федеральные министерства, государственные органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, государственные органы исполнительной власти местного уровня.

Судебные органы государственной власти осуществляют правосудие по делам, которые связаны с разрешением спорных ситуаций, возникающих в процессе реализации правовых предписаний, а также определяют степень виновности лиц и устанавливают вид и объем наказания при совершении правонарушений.

Судебная власть существенно отличается от законодательной и исполнительной. Суд не создает общих правил поведения, как это делает парламент (исключением являются прецеденты в странах англосаксонской правовой семьи). Суд не занимается государственным управлением. Власть суда имеет конкретный характер. Действуя в особой процессуальной форме, суд рассматривает и решает конкретные дела: уголовные, в которых он оценивает доказательства совершения преступления и выносит приговор; гражданские, в которых имеется имущественный или иной спор между сторонами (физическими и юридическими лицами); административные (как правило, споры между гражданами и органами управления); трудовые конфликты между работодателями и работниками и т. д.

К числу нетипичных органов государственной власти в России относят институт главы государства – Президента, который официально не входит ни в одну из ветвей власти, перечисленных в ст. 10 Конституции, однако отнесен в ст. 11 к числу субъектов, осуществляющих государственную власть, и обладает целым рядом прерогатив (исключительных прав) в наиболее важных сферах, связанных с осуществлением властных полномочий.

Кроме того, специфическими властными полномочиями в Российской Федерации обладают органы Генеральной прокуратуры, осуществляющие контрольно-надзорную деятельность в сфере обеспечения правового режима законности.

Особое место в государственном аппарате занимают должностные лица – представители государственной власти – государственные чиновники, управомоченные самостоятельно выступать от имени государства, принимать волевые решения, обеспечивать реализацию этих решений при помощи государственных гарантий и санкций, в том числе при помощи механизма государственного принуждения.

Должностные лица – представители государственной власти – осуществляют государственную власть в форме судебного, административного усмотрения. Предполагается, что выработка и принятие властного решения по делу является результатом сознательного волевого поведения (усмотрения) должностного лица. Вместе с тем должностное лицо принимает решение на основании и в рамках, предусмотренных действующим законодательством. Превышение должностным лицом своих полномочий рассматривается как должностное правонарушение – властный произвол.

Должностные лица осуществляют государственную власть на профессиональной (возмездной) основе и не имеют права заниматься другими видами оплачиваемой деятельности (за исключением преподавательской, научной и иной творческой деятельности). Выступая в качестве полномочных представителей государства, чиновники не должны использовать властные полномочия в эгоистических интересах личного или корпоративного характера.

3. Негосударственные элементы государственного механизма

Наряду с государственными органами и должностными лицами – представителями государственной власти важную роль в государственном механизме играют общественные организации[35], которые, не являясь органами государства, вместе с тем активно участвуют в процессе реализации государственных функций и оказывают в достаточной степени заметное влияние на эффективность государственной деятельности. В условиях демократизации общественных отношений государство поощряет социальную активность граждан, направленную на самостоятельное решение отдельных вопросов, связанных с реализацией прав и законных интересов, разрешением споров о праве и юридических конфликтов, обеспечением правопорядка в местах проживания.

Общественные организации функционируют на основании принципов самоорганизации, самоуправления и самофинансирования. В отличие от государственных органов, создаваемых по «инициативе сверху» и представляющих результат властной деятельности государства, общественные организации создаются в ходе добровольного объединения людей, движимых частными интересами, которые по своему содержанию не противоречат интересам публичного (общегосударственного) характера, но и не поглощаются ими. При этом реализация частных интересов осуществляется за счет собственных ресурсов соответствующей организации.

Отношения между государственными и негосударственными структурами в государственном механизме могут быть условно названы отношениями социального симбиоза (взаимной полезности). Государство определяет и закрепляет при помощи правовых норм общезначимые правила поведения, осуществляет контроль за их реализацией, а также определяет и применяет меры юридической ответственности за выявленные правонарушения. В свою очередь негосударственные организации оказывают влияние на правотворческие и правоприменительные процессы, конкурируют с государством в экономической сфере, ограничивают (при помощи общественных правозащитных организаций) возможности применения государственного принуждения и не допускают его перерастания в государственный произвол.

В зависимости от осуществляемых функций негосударственные организации, включаемые в государственный механизм, следует подразделять на властные структуры, органы общественного контроля и группы давления.

Властные структуры обладают определенным объемом властной компетенции и могут принимать самостоятельные решения по вопросам, входящим в их компетенцию. К числу властных структур могут быть отнесены органы местного самоуправления[36] и третейские суды.

Реализация властных полномочий представителями названных организаций осуществляется от имени государства в рамках определенного законом объема властной компетенции и в порядке предусмотренных законом процедур. Реализация данных полномочий является подконтрольной государству и обеспечивается при помощи системы государственных гарантий и санкций. К числу последних относятся в том числе правоограничительные меры, осуществляемые при помощи средств государственного принуждения.

Органы общественного контроля создаются в целях осуществления контрольных функций, сводящихся к экспертизе нормативно-правовых актов, а также к выявлению нарушений правопорядка и законности в деятельности исполнительных органов государственной власти и органов местного самоуправления. В Российской Федерации на федеральном уровне общественный контроль осуществляет Общественная палата Российской Федерации. Кроме того, функцию общественного контроля осуществляют СМИ и создаваемые на их основе агентства независимых журналистских расследований.

Группы давления не наделены официальными властными полномочиями. Их деятельность направлена на оказание определенного влияния (лоббирования) на процесс выработки и принятия властных решений и получения в конечном итоге решения, в котором представители той или иной группы наиболее заинтересованы. Причем в зависимости от того, какое значение придается решению, оказываемое давление может быть направлено как на создание режима наибольшего благоприятствования, так и на оказание противодействия. К группам давления относятся политические партии и парламентские фракции, профсоюзы, финансовые корпорации и др.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое государственный механизм?

2. Как соотносятся между собой понятия «государственный механизм» и «государственный аппарат»?

3. Какие принципы положены в основу формирования и функционирования государственных органов?

4. Как соотносятся государственные и негосударственные элементы государственного механизма?

5. Из каких социальных групп состоит негосударственный компонент государственного механизма?

Тема 7. ФОРМА ГОСУДАРСТВА

1. Понятие формы государства

2. Форма правления

3. Форма государственного (административно-территориального) устройства

4. Политический режим

1. Понятие формы государства

Категория «форма государства» показывает особенности организации государства (государственного строя), порядок образования и структуру органов государственной власти, специфику их властной компетенции, характер взаимоотношений друг с другом и населением, а также средства и методы, используемые государственным механизмом для осуществления организующей и управленческой деятельности.

В отечественной и зарубежной литературе нет единого общепризнанного представления о том, что такое форма государства. Ученые высказывают различные точки зрения.

Например, для отечественного государствоведения и правоведения 1960-1970-х гг. традиционным было представление о форме государства как об институте, складывающемся из формы правления и формы государственного устройства. В более поздний период, вплоть до настоящего времени, в научной литературе утвердилось мнение, согласно которому форма государства объединяет форму правления, форму государственного устройства и форму политического режима. По мнению Л. Спиридонова, «форма государства – это его устройство, выражающееся в характере политических взаимоотношений между государством и людьми в процессе управления ими (политический режим), в способах организации и объеме компетенции высших органов государственной власти (форма правления)ив административно-территориальном делении государства (форма административно-территориального устройства)».

Рассмотрим более подробно каждую из составных частей формы государства.

2. Форма правления

По форме правления государства подразделяются на монархии (единоличные, наследственные) и республики (коллегиальные, выборные).

Монархия (греч. monarchia – единовластие) как форма правления характеризуется следующими признаками:

1) существование единоличного главы государства (король, император, эмир и т. д.), пользующегося своей властью бессрочно (пожизненно);

2) передача власти, как правило, осуществляется по принципу наследования;

3) сословная структура общества (монархом может стать только урожденный принц крови) и династическая система браков (фактический либо будущий монарх может сочетаться браком только с представительницей монархической фамилии);

4) наличие официальной государственной религии. Статус монарха – «помазанника бога» – предопределяет государственную природу института вероисповедания, в таком понимании являющегося обязательным элементом специальной дееспособности как самого монарха, так и его ближайших родственников – жены и наследника;

5) монарх представляет государство по собственному праву, не производному от власти народа (чаще всего при обосновании данного положения подчеркивается божественное происхождение монарха);

6) монарх является юридически безответственным лицом и не несет ответственности за принимаемые от собственного имени решения[37].

Представленные признаки наиболее полно выражены в неограниченных (абсолютных) монархиях. Данная форма правления являлась характерной для стран Древнего Востока (Египет, Вавилон, Ассирия и т. д.); России XVII–XIX вв.; Франции до революции 1789 г. В настоящий период абсолютные монархии сохранились в аравийских государствах – Омане, Бахрейне, Кувейте и др.

В ограниченных монархиях власть монарха ограничена выборным органом – парламентом либо особым правовым актом – конституцией. В большинстве ограниченных монархий налицо сочетание обоих способов ограничения власти монарха – конституцией и парламентом. Монархии, ограниченные таким способом, принято именовать конституционными (парламентарными).

Конституционная (парламентарная) монархия характеризуется следующими основными признаками:

1) правительство формируется из представителей партий, получивших большинство на выборах в парламент;

2) лидер партии, получившей большинство депутатских мандатов, становится главой правительства;

3) власть монарха является символической – он «царствует», но не правит;

4) правительство подотчетно в своей деятельности представительному органу – парламенту;

5) механизм правотворчества в качестве обязательного элемента включает институт контрасигнатуры, предполагающий подписание важнейших актов государственной власти двумя должностными лицами: премьер-министром и монархом.

Конституционными (парламентарными) монархиями в настоящее время являются Великобритания, Испания, Дания, Нидерланды, Бельгия, Швеция, Япония, Таиланд и др.

Республика (лат. res publica – общее дело) как форма правления характеризуется следующими признаками:

1) представительным характером высших органов государственной власти – президента и парламента, осуществляющих свои властные полномочия от имени граждан государства;

2) формированием высших органов государственной власти выборным путем и реализации ими властных полномочий в течение определенных законодательством сроков;

3) юридической ответственностью представителей государственной власти (в том числе и главы государства) за принимаемые решения;

4) возможностью досрочного прекращения властных полномочий представителей государственной власти.

В качестве современных форм республиканского правления рассматриваются президентские и парламентские республики.

Президентские республики (США, Франция, Россия) характеризуются сосредоточением наибольшего объема властных полномочий у главы государства – президента.

Признаки президентской республики:

1) президент избирается путем проведения всенародных выборов;

2) президент либо непосредственно возглавляет исполнительную власть и формирует правительство, либо назначает председателя правительства (премьер-министра) и утверждает представленный премьером состав правительства;

3) правительство несет ответственность перед президентом и действует в течение срока президентских полномочий;

4) президент обладает единоличным правом отставки правительства;

5) отношения между президентом и представительным органом законодательной власти (парламентом) строятся на основании принципа разделения властей и системы сдержек и противовесов. В частности, законодательную власть в РФ осуществляет двухпалатное Федеральное Собрание (Государственная дума разрабатывает и принимает законы, Совет Федерации их одобряет). Однако закон не может вступить в силу без подписи Президента. В случае неподписания закона (наложения вето) документ возвращается в Государственную думу (система сдержек). Вместе с тем если при повторном голосовании в поддержку отклоненного закона проголосует квалифицированное большинство (2/3) представителей обеих палат Федерального собрания, вето считается преодоленным, и в этом случае Президент обязан подписать закон и передать его на опубликование в СМИ (система противовесов).

Парламентские республики (Италия, ФРГ, Молдавия) характеризуются сосредоточением наибольших властных полномочий у парламента.

Признаки парламентской республики:

1) президент избирается из числа членов парламента или специальной парламентской комиссией;

2) правительство формируется из членов парламента и возглавляется лидером партии парламентского большинства;

3) правительство несет ответственность перед парламентом и действует в течение срока полномочий парламента;

4) в случае объявления недоверия правительству со стороны парламента президент обязан принять решение об отставке правительства.

3. Форма государственного (административно-территориального) устройства

Форма государственного (административно-территориального) устройства характеризует управленческую (административную) систему государства, раскрывает характер взаимоотношений между административно-территориальными образованиями – единицами, в совокупности составляющими территорию государства, а также между центральными и региональными органами государственной власти.

По форме территориального устройства все государства делятся на унитарные и федеративные.

Унитарные государства (Великобритания, Япония, Финляндия) – это единые государства, в которых государственная власть носит централизованный неделимый характер.

Признаки унитарного государства:

1) властные полномочия сосредоточены (централизованы) у высших органов государственной власти, которые реализуют эти полномочия от имени всего государства;

2) единая система государственных органов;

3) единая система законодательства;

4) порядок создания, изменения и ликвидации административно-территориальных образований, а также принципы их взаимодействия друг с другом определяются на высшем государственном уровне.

Наиболее крупные единицы, на которые делится территория унитарного государства, называются областями, провинциями, землями, губерниями; единицы районного звена именуются районами, округами, уездами; сельские административно-территориальные единицы нередко имеют названия общин, коммун, волостей и т. д. В особые административно-территориальные единицы иногда выделяются города.

Как правило, унитарные государства подразделяются на децентрализованные и централизованные.

В децентрализованных унитарных государствах органы местного самоуправления выбираются жителями соответствующей территории. В централизованных государствах главы местных администраций назначаются «сверху» актами государственной власти.

Наряду с административно-территориальными единицами унитарные государства могут включать автономные образования, создание которых связано с учетом особенностей культуры, истории, традиций, быта проживающего в них населения (Корсика во Франции, Иракский Курдистан и т. д.).

Федеративное государство (РФ, США, Мексика) представляет собой единую административно-территориальную систему, включающую в качестве составных элементов обособленные автономные образования – субъекты федерации, которые обладают определенным объемом государственной власти и осуществляют взаимодействие с государством (представленным аппаратом федеральной власти) по принципу разграничения предметов ведения и распределения властных полномочий.

Признаки федеративного государства:

1) территория федерации представляет собой совокупность обособленных и обладающих определенной автономностью территориальных образований – субъектов;

2) государственный суверенитет сосредоточен на федеральном уровне. Субъекты федерации не являются суверенными образованиями и не обладают правом сецессии (правом на односторонний выход из состава федерации);

3) система государственных органов федеративного государства характеризуется двухуровневой структурой и объединяет органы государственной власти федерации и органы государственной власти субъектов. Взаимодействие органов государственной власти федерации с органами государственной власти субъектов осуществляется в соответствии с принципом разграничения предметов ведения и распределения полномочий;

4) интересы субъектов на федеральном уровне реализует одна из палат законодательного собрания (в РФ – Совет Федерации Федерального Собрания России), формируемая из представителей субъектов;

5) в федеративном государстве действует двухуровневая система законодательства: законодательство федерации и законодательство субъектов. Законодательство субъектов не должно противоречить федеральному. Высшей юридической силой обладает федеральная Конституция, являющаяся ядром законодательства как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов.

Различают национальные, политико-территориальные и смешанные федерации.

В основу национальных федераций положен порядок формирования субъекта по принципу выделения титульной нации (СССР, в современный период – Бельгия).

Политико-территориальный подход к созданию федерации исходит из политических, экономических, историко-культурных связей, объединяющих население субъектов (США, ФРГ).

В смешанных федерациях субъекты могут быть образованы как по национальному, так и по политико-территориальному принципу (в современной РФ республики являются национальными субъектами, а области – политико-территориальными).

Наряду с федерациями к сложным формам государственного устройства достаточно часто относят конфедерацию. Вместе с тем более точным является рассмотрение данного типа в качестве своеобразной переходной формы территориального устройства, в которой сочетаются признаки как единого государства, так и союза суверенных государств.

В частности, к признакам, позволяющим относить конфедерацию к единому государству, относятся:

наличие общих для всей конфедерации функций, реализуемых как во внутренней, так и во внешней сферах;

наличие единого правового поля, единого таможенного пространства;

наличие конфедеративных органов власти и конфедеративной системы законодательства;

наличие единой денежной единицы.

В свою очередь, к признакам конфедерации, характерным для союза суверенных государств, следует отнести следующие:

1) сохранение национальной валюты, национального гражданства, государственного языка, территориальной обособленности;

2) правовые акты, принятые конфедеративными органами, приобретают юридическую силу в субъектах конфедерации только в случае их ратификации (одобрения) национальными парламентами;

3) субъекты конфедерации обладают правом нулификации – правом признания, утратившим юридическую силу акта, принятого на уровне конфедерации;

4) субъекты конфедерации обладают правом сецессии – правом на односторонний выход из состава конфедерации. Естественно, что данное право может быть реализовано только на основании соответствующего договора.

Именно большая степень самостоятельности субъектов (по сравнению с федерацией) обусловливает нестабильный характер конфедеративной формы государственного устройства. Возникнув для достижения определенных целей (как правило, военного или экономического плана), конфедерации после решения общей задачи чаще всего трансформируются в более стабильные формы (унитарную, федеративную), например США, или распадаются на суверенные государства, например Австро-Венгрия.

Примерами конфедераций могут служить США с 1781 по 1789 г., Египет и Сирия с 1958 по 1961 г., Сенегал и Гамбия с 1982 по 1989 г.

Конфедерации следует отличать от коалиций, являющихся, по существу, оборонительными или наступательными союзами самостоятельных государств (антигитлеровская коалиция периода второй мировой войны, антииракская коалиция в период войны в Ираке в 2002 г. и др.).

4. Политический (государственный) режим

Понятие «политический режим» обозначает динамичную систему взаимосвязанных приемов, методов, форм, способов осуществления властеотношений, в роли субъектов которых выступают государство, общество, отдельные индивиды.

Чаще всего в юридической науке выделяются два основных типа режимов: демократический и антидемократический.

Демократический политический режим характеризуется следующими основными признаками:

1) основным источником власти является народ – сообщество граждан. Так, ст. 3 Конституции РФ закрепляет положение, в соответствии с которым «носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ»;

2) признается идеологическое многообразие. «Никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной» (ст. 13 Конституции РФ);

3) в качестве предпосылки и признака предполагается формирование и свободное развитие гражданского общества, представляющего собой социально-политическую организацию, относительно независимую от государства. Независимость гражданского общества особенно ярко проявляется в сфере экономических отношений, в рамках которых устанавливается паритет (равенство) частной и государственной собственности и допускается свободная конкуренция частного предпринимательства и государственного сектора экономики;

4) считается, что интересы человека должны подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе. В соответствии с Конституцией РФ (ст. 55 ч. 3) «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства»;

5) государство признает неотъемлемые абсолютные права и свободы человека, которые государство не имеет права изъять или ограничить ни при каких обстоятельствах. В соответствии с Конституцией РФ к абсолютным относятся: право на гражданство (ст. 6), на достоинство личности (ст. 20), на правосудие (ст. 47) и др.;

6) наличие политических свобод (гласность, свобода слова, печати, уличных шествий, демонстраций, митингов и т. д.), при помощи которых граждане воздействуют на государственную власть. В частности, ст. 31 Конституции РФ определяет, что «граждане РФ имеют право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование».

В процессе характеристики антидемократических режимов обычно выделяют тоталитарные и авторитарные политические режимы.

Тоталитарный политический режим характеризуется следующими отличительным и чертами:

1) в условиях тоталитарного режима государство полностью подчиняет себе общество (осуществляется тотальный контроль государства над обществом). Права и свободы индивидов являются вторичными по отношению к государственным интересам;

2) в основе тоталитарного режима лежит единая государственная идеология, насильственно навязываемая всему обществу. В тоталитарном государстве невозможны идейный и политический плюрализм и, следовательно, не допускаются любые формы официальной оппозиции установившемуся режиму;

3) управление экономикой осуществляется при помощи административно-командной системы, предполагается практически полная монополия государства в вопросах планирования и руководства процессом экономического развития;

4) государственная деятельность имеет ярко выраженный принудительный характер. Правомерным поведение субъекта считается лишь тогда, когда последний приносит обществу пользу (отсюда знаменитый тезис «кто не работает, тот не ест»);

5) тоталитаризм, как правило, характеризуется всеохватывающей милитаризацией общественной жизни. Социальная организация строится по принципу военизированной системы;

6) в качестве методов государственного управления широко используются административное и судебное давление, а в ряде случаев и открытые государственные репрессии.

Авторитарный политический режим – рассматривается в качестве своеобразной промежуточной (переходной) формы между тоталитарным и демократическим режимом. При этом авторитаризм может трансформироваться как в демократию (например, в Чили), так и в тоталитаризм (отказ от политики НЭПа в СССР и переход к тоталитарной политике индустриализации, коллективизации, политических репрессий). И в том, и в другом вариантах инициатива изменения сложившегося режима принадлежит самой государственной власти. Поэтому иногда авторитарный режим называют «революцией сверху».

В качестве основных признаков авторитарного политического режима выделяют следующие:

1) сосредоточение всей полноты властных полномочий в руках ограниченного круга лиц (диктатуры, хунты и т. п.);

2) бессрочность исполнения властных полномочий;

3) юридическую безответственность властных структур за принимаемые решения;

4) внедрение в регулятивно-управленческий механизм двух систем социально-правового воздействия: корпоративной и публичной (нормативно-правовой). При помощи первой регулируются взаимоотношения среди представителей властной элиты. Вторая необходима для обеспечения регуляции общественных отношений среди подвластных;

5) допущение относительной свободы в сфере экономических отношений (разрешение частной собственности, частного предпринимательства, иностранных концессий, конкуренции государственного и частного экономических секторов и т. д.);

6) определение и юридическое закрепление экономического статуса и государственных гарантий в отношении институтов гражданского общества;

7) жесткий государственный диктат в идейно-политической сфере, недопущение политической оппозиции;

8) возможность использования противоправных по сути методов воздействия (административный и судебный произвол, политический террор).

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое форма государства и из каких структурных элементов складывается форма современного государства?

2. Что такое форма правления? Какие формы правления существуют?

3. Что такое форма территориально-государственного устройства? Какие формы территориально-государственного устройства существуют?

4. Что такое политический режим? Какие формы политических режимов существуют?

5. Каким государством с точки зрения формы правления, территориально-государственного устройства и политического режима является современная Россия?

Тема 8. ГОСУДАРСТВО И ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА ОБЩЕСТВА

1. Политическая система общества: понятие, структура, функции

2. Государство как элемент политической системы общества

3. Легальность и легитимность государственной власти

4. Проблемы взаимодействия государства и личности в рамках политической системы общества

1. Политическая система общества: понятие, структура, функции

Политическая система является внешней формой выражения политических связей между людьми и в силу этого рассматривается в качестве важнейшей характеристики политического бытия данного общества.

Политическая система общества – это упорядоченная на основе права и иных социальных норм совокупность политико-правовых институтов (государственных органов, политических партий, движений, общественных организаций и т. п.) и принципов их взаимодействия, а также ценностных приоритетов, определяющих современное состояние и возможные перспективы политической жизни общества.

Любая система общества, в том числе и политическая, представляет собой целостное, упорядоченное множество элементов, взаимодействие которых порождает новое качество, не присущее ее частям. Категория «политическая система» позволяет верно оценить политические интересы классов, социальных групп, наций, разобраться во взаимосвязи и взаимозависимости политических явлений, отражающих эти интересы.

Политическая система в конечном счете регулирует производство и распределение благ между социальными общностями на основе использования государственной власти, участия в ней, борьбы за нее.

Структуру политической системы образуют:

1) политико-правовые институты: государство, политические партии и движения, общественные организации и объединения, трудовые коллективы и т. п.;

2) политическое сознание, характеризующее психологические и идеологические стороны политической власти и политической системы;

3) социально-политические и правовые нормы, регулирующие политическую жизнь общества и процесс осуществления политической власти;

4) политические отношения, складывающиеся между элементами системы по поводу формирования и функционирования политической власти;

5) политическая практика, состоящая из политической деятельности и совокупного политического опыта.

Политическая власть является системообразующей категорией, интегрирующей данные элементы в единую политическую систему.

Сущность политической системы общества наиболее ярко проявляется в ее функциях. Можно выделить следующие функции политической системы:

1) обеспечение политической власти, выражающей интересы определенной социальной группы или общества в целом;

2) управление различными сферами социально-политической жизнедеятельности;

3) мобилизация средств и ресурсов, необходимых для достижения стоящих перед обществом целей и задач;

4) выявление и представление интересов различных субъектов политических отношений;

5) удовлетворение интересов различных субъектов политических отношений посредством распределения материальных и духовных ценностей в соответствии с теми или иными ценностями и идеалами конкретного общества;

6) интеграция общества, создание необходимых условий для взаимодействия различных элементов его структуры, разрешение социально-политических противоречий, преодоление конфликтов;

7) политическая социализация, предполагающая формирование у членов общества гражданского правосознания и их включение в осознаваемую, целенаправленную политическую деятельность;

8) легитимация аппарата публичной политической власти и принимаемых от имени государства властных предписаний.

2. Государство как элемент политической системы общества

Понятия «государство» и «политическая система общества» соотносятся как часть и целое. Государство концентрирует в себе все многообразие политических интересов, регулируя явления политической жизни посредством общеобязательных установлений.

Именно в этом качестве государство играет особую роль в политической системе, придавая ей целостность и устойчивость. Оно выполняет основной объем деятельности по управлению обществом, пользуясь его ресурсами и упорядочивая его жизнедеятельность.

Центральное место государства в политической системе общества предопределяется тем, что государство:

выступает в качестве единственного официального представителя всего народа, объединяемого в пределах его территориальных границ по признаку гражданства (подданства);

является единственным носителем суверенитета;

обладает специальным аппаратом (публичной властью), предназначенным для управления обществом;

имеет силовые структуры (вооруженные силы, милицию, службу безопасности и т. п.);

осуществляет, как правило, монополию на правотворчество;

владеет специфическим набором материальных ценностей (государственная собственность, бюджет, валюта и т. д.);

определяет главные направления развития общества.

3. Легальность и легитимность государственной власти

Государство, представленное аппаратом государственной власти, как уже отмечалось, занимает центральное место в политической системе общества. Государственная власть, в свою очередь, рассматривается в рамках двух основных подходов: организационного и функционального.

В организационном смысле государственная власть – это совокупность органов и должностных лиц, наделенных определенным объемом властной компетенции и опирающихся в процессе своей деятельности на административно-бюрократический ресурс (чиновник обладает властью не в силу личных лидерских качеств, а в силу занимаемой должности[38]).

В функциональном смысле государственная власть – это коммуникация, взаимодействие субъектов власти и объектов подчинения, в ходе которого государственные начальники (бюрократия) осуществляют результативное манипулятивное воздействие на сознание и поведение государственных подчиненных (народ).

Эффективность, а значит и политическая устойчивость и безопасность государственной власти во многом зависят от ее субъективной оценки со стороны выступающего одновременно и в качестве источника публичной власти, коллективного носителя государственного суверенитета – нации, и в качестве объекта властно-управленческого воздействия со стороны представителей государственной администрации (аппарата государственной власти). Субъективная оценка государственной власти, как правило, осуществляется по двум критериям: легальности и легитимности.

Легальность государственной власти – это узаконенность (юридическая формализация и обеспеченность системой государственных гарантий и санкций) как организационной структуры государственной бюрократии, так и издаваемых от имени государства властных постановлений (законов, подзаконных актов, судебных решений). Легальность государственной власти определяется способностью государства отстоять свой суверенитет и обеспечить национальную (государственную) безопасность как во внутригосударственной сфере, так и в области внешней политики. При этом на уровне межгосударственных отношений легальность государственной власти определяется международным признанием государства, выражающемся в установлении дипломатических отношений и вхождением «вновь образованного» государства в ООН[39].

Легитимность государственной власти – это социальное признание ее права на руководящую роль в обществе со стороны самого населения. Властвующий или претендующий на власть субъект стремится обосновать свою власть, опираясь на определенные принципы, сформировать ее положительный образ в глазах широких народных масс. Власть пытается создать социальную ситуацию, в которой издаваемые от имени государства властные предписания исполнялись и соблюдались индивидами и корпорациями инициативно или, по крайней мере, «с пониманием», с верой в нравственную правоту решений и законов. В противном случае власть не может рассчитывать на длительное и эффективное функционирование.

В основу признания государственной власти легитимной могут быть положены как иррациональные, так и рациональные свойства.

К иррациональной легитимации относится так называемая харизматическая легитимация (по М. Веберу). Легитимированная на основании харизмы власть основывается на безграничной вере в талант руководителя (вождя, фюрера), которому приписываются великие, нередко сверхъестественные личные качества. В некоторых случаях возможен элемент обожествления (например, когда речь идет о религиозном пророке). Часто такая вера возникает в результате проявления исключительных талантов потенциального носителя легитимной власти. Харизматический тип легитимной власти строится на исключительном доверии вождю, слепом подчинении, как правило, основанном на страхе и инстинкте самосохранения[40].

Рациональная легитимация подразумевает соответствие представлений о социально-политической природе государственной власти неким разумным началам.

К рациональному типу легитимации относятся идеологическая, политическая, экономическая аргументации власти: доводы о безопасности, оптимальности, эффективности функционирования и т. д. Особое место в системе рациональной легитимации занимает критерий научности. Органы власти, опирающиеся в процессе реализации своих властных полномочий на научные знания, располагают к доверию. Основанное на принципе научности государственное управление придает самой власти существенный авторитет в глазах населения.

4. Проблемы взаимодействия государства и личности в рамках политической системы общества

В зависимости от типов политических систем различают несколько теоретических моделей соотношения интересов государства и личности.

К числу таких моделей следует отнести тоталитарную, либеральную и прагматическую (рационально-правовую) модели.

Тоталитарная модель характеризуется государственным диктатом во всех социальных сферах. Человек для тоталитарного государства – это «винтик» в государственном механизме. Его социальная ценность определяется пользой для государства. Государство не ограничено в своей возможности вмешиваться в сферу частных интересов.

Либеральная модель закрепляет преимущественный характер субъективных прав по отношению к публичным интересам. Либеральное государство выполняет функцию «ночного сторожа», задачи которого сводятся к охране естественных прав членов сообщества и разрешению спорных, конфликтных ситуаций, возникающих между ними. При этом вмешательство государства в сферу частных интересов возможно только по инициативе заинтересованных сторон либо в случае совершения лицом правонарушения.

Прагматическая (рационально-правовая) модель подразумевает отказ от монистического подхода к проблеме приоритета социальных интересов (личности или государства). В рамках данной модели центральное место занимает принцип взаимного уважения интересов личности и государства, что должно способствовать формированию сбалансированной системы взаимных прав и обязательств государства и личности. При этом, с одной стороны, индивиды обязуются выполнять требования исходящих от государства властных предписаний, а с другой – государство принимает на себя ответственность за обеспечение достойного образа жизни всем членам сообщества, а также гарантирует определенную свободу поведения субъектов при условии, что свобода одних не нарушает прав и законных интересов других.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое политическая система общества?

2. Из каких элементов состоит политическая система общества?

3. Какое место занимает государство в политической системе общества?

4. Что такое легальность государственной власти? В чем особенность политико-правового статуса непризнанных государств?

5. Что такое легитимность государственной власти и какие типы легитимности вы знаете?

6. Какие модели взаимодействия государства и личности в рамках политической системы вы можете выделить?

Тема 9. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ МОДЕЛИ СОВРЕМЕННОГО ГОСУДАРСТВА

1. Опыт теоретического моделирования в истории политико-правовой мысли

2. Национальное государство

3. Правовое государство

4. Социальное государство

1. Опыт теоретического моделирования в истории политико-правовой мысли

Попытки создания теоретической модели идеального государства предпринимались мыслителями начиная с момента появления государственной организации общества.

Для античных авторов идеальный полис – это сочетание сословно-кастовой стратификации общества, в котором представители каждого сословия занимают строго определенное место в системе социальной иерархии, и идеи патриотизма как готовности жертвовать личными и корпоративными (сословными) интересами во имя «общей Родины». Именно в античный период получает широкое признание концепция циклического развития полиса, в основу которой положен закон вырождения. Так, по мнению Цицерона, воспроизводящего в своих работах учение о трех формах государственного устройства, которое было выдвинуто Платоном, «Государство есть дело народа (Res publica est res populi)… Когда верховная власть в государстве находится в руках у одного человека, мы называем этого одного царем, а такое государственное устройство – царской властью. Когда она находится в руках у выборных, то говорят, что гражданская община (собственно государство – Р. Р.) управляется волей оптиматов. Народной же является такая община, в которой все находится в руках народа. И каждый из трех видов государства… правда, не совершенен и не наилучший, но он все же терпим, хотя один из них может быть лучше другого. Ибо положение и справедливого мудрого царя, и избранных, то есть первенствующих граждан, и даже народа (последнее менее всего заслуживает одобрения) все же, если только этому не препятствуют несправедливые поступки или страсти, по-видимому, может быть прочным»[41].

Впоследствии рассуждения об идеальных моделях государства переносились в области теологии (концепция «града небесного» Св. Августина, Ф. Аквинского), политической идеологии (концепция «договорного государства» Т. Гоббса, Дж. Локка; советского социалистического государства как государства нового типа В. Ленина, И. Сталина) либо были представлены различными утопиями («Утопия» Т. Мора; «Город солнца» Т. Кампанеллы; «Икария» Э. Кабе). Общей особенностью всех этих концепций был их заведомо оторванный от реальной политико-правовой практики характер.

В настоящий период можно выделить три основных теоретических модели государства: национальное, правовое, социальное. В рамках первой модели внимание акцентируется на восприятии государства в качестве суверенной нации. В основу создания второй модели положен принцип правовой организации и правового ограничения государственной власти. Третья модель рассматривает государство как инструмент осуществления социальной заботы об обществе и государственной защиты интересов людей, отнесенных к так называемым социально незащищенным группам. Следует подчеркнуть, что выделенные модели не следует рассматривать в качестве автономных, противопоставляемых конструкций. На практике не существует национальных, правовых, социальных государств в чистом виде. Предлагаемые модели представляют собой теоретические построения абстрактного характера, в основу создания которых положены определенные факторы организации и функционирования современных государств; в реальности эти модели носят взаимосвязанный и взаимообусловливающий характер.

2. Национальное государство

Национальное государство – это государство, в рамках которого и власть, и общество объединены единой историей, общими целями и задачами будущего развития. Понятие нации при этом приобретает не национально-этнический, а конфессиональный либо политико-культурологический смысл[42].

По мнению П. Сорокина, «нация, состоит из индивидов, которые:

1) являются гражданами одного государства;

2) имеют общий или похожий язык и общую совокупность культурных ценностей, происходящих из общей прошлой истории;

3) занимают общую территорию, на которой жили они и живут их предки.

Только тогда, когда группа индивидов принадлежит к одному государству, связана общим языком и территорией, – она действительно образует нацию»[43].

Юридическое толкование нации как общности равноправных граждан, впервые введенное Конституцией Французской Республики 1791 г., нашло применение в современном праве. В преамбуле конституций Французской Республики 1946 и 1958 гг.[44] от имени нации гарантируются права гражданам, провозглашается «солидарность и равенство всех французов в отношении бремени, вытекающего из национальных бедствий». Кроме того, закрепляется, что «Французский Союз составляется из наций и народов»[45], то есть проводится четкое разграничение понятия «нация» как государственного образования и понятия «народ». Аналогичный подход отражен в Конституции Испании. В ст. 2 говорится о «нерушимом единстве испанской нации, являющейся единой и неделимой для всех испанцев»[46]. Причем в ст. 11 понятия гражданство (nacionalidad) и национальность отождествляются[47].

Поскольку в национальном государстве национальные интересы «сливаются с собственно-государственными задачами в одно целое, в совокупность общественно-публичных интересов»[48], то, по мнению сторонников этатистского подхода, интересы нации как единого субъекта выражаются, прежде всего, в международном праве, где нация выступает в качестве государства. В Уставе ООН, например, под Организацией Объединенных Наций фактически подразумевается организованный союз государств. По мнению Г. Кельзена, Устав ООН регламентирует отношения между нациями-государствами[49], а К. Океке считает, что в Уставе ООН понятия «государство» и «нация» взаимозаменяемы[50].

В зависимости от понимания нации выделяются мононациональные и полинациональные государства. В мононациональных государствах совпадают названия нации и титульной национальности (Франция, Германия, Италия, Испания, Киргизия, Азербайджан и др.). В полинациональных государствах понятие нации носит комплексный характер и выражается понятием «многонациональный народ» (США, Австралия, Россия и др.).

Основополагающими принципами национального государства являются следующие:

1) равенство национально-этнических групп (национальностей, народностей, этносов), образующих нацию. Недопустимость национальной дискриминации и расизма;

2) юридическое закрепление государственного языка наряду с сохранением языков межнационального общения;

3) национальное самоопределение (культурная автономия). Недопустимость сецессии – выхода локальной национально-этнической группы (национального субъекта) из состава единого государства – единой нации.

3. Правовое государство

Используемое в русском юридическом языке выражение «правовое государство» представляет собой перевод немецкого слова Rechtsstaat. При этом в наиболее общем смысле государство может считаться правовым в том случае, если его деятельность осуществляется на основании и в соответствии с правилами и принципами, получившими свое закрепление в правовых нормах[51]. Иными словами, правовое государство – это социально-политическая форма организации сообщества, в рамках которой право как система общезначимых и общеобязательных правил и принципов поведения в обществе главенствует над различными видами и формами индивидуальных и корпоративных усмотрений, зачастую сводящихся к личному либо классовому произволу.

Правовое государство – это форма политико-правовой организации общества, в рамках которой действует система юридических гарантий, обеспечивающих, с одной стороны, баланс и консенсус законных интересов государства, общества, личности, а с другой – эффективное противодействие противоправным посягательствам как в сфере публичного, так и в сфере частного права.

Говоря о признаках правового государства, следует выделить две группы свойств, характеризующих данный феномен: это общие (свойственные для всех видов государств) и специфические (характерные только для правового государства) черты.

К общим относятся признаки, отличающие государство от других видов и форм социальных организаций. Такими признаками являются рассматриваемые ранее: наличие обособленной территории; наличие института гражданства (подданства); наличие аппарата публичной политической власти; государственный суверенитет.

К специфическим признакам правового государства следует отнести: демократический политический режим; развитое гражданское общество; признание и юридическое закрепление самоценности человеческой личности.

Наличие демократического политического режима является необходимым условием и вместе с тем характерной чертой правового государства. В демократическом правовом государстве признается и гарантируется идеологическое многообразие, многопартийность, возможность легальной политической оппозиции (см. ст. 13 Конституции РФ). Единственным источником государственной власти является народ как совокупность граждан (подданных). Народ осуществляет свою власть непосредственно (участвуя в свободных альтернативных выборах и референдумах) и представительно – через органы государственной власти и местного самоуправления, которым делегируются соответствующие властные полномочия (см. ст. 3 Конституции РФ).

Развитое гражданское общество представляет собой признак и одновременно структурный элемент правового государства. В условиях плюралистической демократии государство уступает часть своих полномочий в хозяйственной и управленческой сферах социальной жизнедеятельности самоорганизующимся и самоуправляющимся структурам, в совокупности образующим гражданское общество. При этом, выступая неотъемлемой частью государства (в социальном смысле), гражданское общество характеризуется не совпадающими с государственными (но и не противоречащими им) интересами, а также наличием механизмов, которые позволяют обеспечить реализацию этих интересов исключительно за счет внутренних ресурсов самого гражданского общества. В свою очередь индивид будет являться членом гражданского общества только в том случае, если он обладает «атрибутом гражданской самостоятельности – быть обязанным своим существованием и содержанием не произволу кого-то другого в составе народа, а своим собственным правам и силам»[52].

Рассматривая проблему соотношения гражданского общества и правового государства, следует отметить, что автономия и обособленность гражданского общества (по существу, его свобода) от публично-правовых институтов государства основывается прежде всего на его экономической самостоятельности[53]. Вместе с тем говорить о разделенности гражданского общества и государства нельзя. Гражданское общество функционирует на территории государства и представлено его гражданами; в своей деятельности наряду с нормами частного права оно руководствуется нормативно-правовыми предписаниями публичного характера. Таким образом, идеальной, на наш взгляд, является такая система взаимодействия гражданского общества и государства, в рамках которой государственный механизм обеспечивает гражданскому обществу незыблемость определенных прав и свобод (в первую очередь права на частную собственность), последнее же проникает в сферу деятельности государства, участвуя в формировании государственных институтов и контроле за их деятельностью.

Важнейшим признаком правового государства является признание и юридическое закрепление самоценности человеческой личности. Уважение государства к человеческому достоинству – один из показателей того, является ли правовое государство реальностью, либо это всего лишь теоретическая абстрактная схема идеального государственного устройства.

Конституция России, объявляя государство правовым, закрепляет положение, в соответствии с которым «человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства» (ст. 2 Конституции РФ).

Самоценность человеческой личности, кроме того, выражается в том, что на законодательном уровне закрепляются так называемые абсолютные права, то есть такие права, законное ограничение либо изъятие которых не допускается ни при каких обстоятельствах. К числу таких прав Конституция РФ относит право на гражданство (ст. 6), право на достоинство личности (ст. 21), право на судебную защиту своих прав и свобод (ст. 46), право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48) и др.

Принципами правового государства, то есть основополагающими началами его формирования и функционирования, являются: верховенство правового закона; разделение властей; взаимная ответственность государства, общества, личности.

Принцип верховенства правового закона собирательно символизирует наиболее важные аспекты правового государства. Данный принцип исходит из приоритета права по отношению ко всем не правовым социальным регуляторам, а также из приоритета закона по отношению ко всем формальным источникам права. Таким образом, суть данного принципа заключается в том, чтобы, с одной стороны, добиться от всех субъектов права законосообразного поведения, а с другой – обеспечить правомерный характер самих законов. Правовой закон при таком подходе рассматривается как одинаковая, равная мера свободы для правящих и подвластных. Однако если для гражданина его верховенство определяется формулой «разрешено все, что не запрещено законом», то в отношении государственной власти (подчиняющейся этому же закону) действует другое правило: «разрешено только то, что разрешено законом».

Закрепление главенствующей роли правового закона означает презумпцию правомерности закона, действующего в государстве, и поэтому данный нормативный акт подлежит обязательному выполнению всеми субъектами правоотношений (и в первую очередь самим государством).

Вместе с тем вполне возможна ситуация, когда по тем или иным причинам принятый и вступивший в юридическую силу закон будет содержать положения противоправного характера. В подобной ситуации должен включаться механизм противодействия противоправному закону. В правовом государстве этот механизм содержит в себе нормативно-правовое обеспечение субъектов, обладающих правом инициирования процедуры признания закона противоправным; субъектов, управомоченных принимать решения о противоправности законов; механизм нуллификации закона, признанного противоправным; компенсационный механизм, деятельность которого связана с возмещением ущерба, причиненного действием противоправного закона.

Разделение властей как принцип правового государства предполагает разграничение предметов ведения и распределение полномочий между одноуровневыми органами государства (ветвями государственной власти). При этом в основу взаимодействия различных ветвей власти положена система сдержек и противовесов, препятствующих чрезмерному сосредоточению властных полномочий у одного из должностных лиц (либо в одном государственном органе). Основной задачей, решаемой при помощи разделения властей, является распределение объема властных полномочий между примерно равными по политической значимости государственными структурами, каждая из которых объективно стремится к абсолютной власти. Однако, не имея возможности такую власть получить, не позволяет сделать этого и «конкурирующей стороне». Таким образом, посредством сдержек и противовесов обеспечивается баланс ветвей власти.

Кроме того, наличие данной системы позволяет осуществить досрочное прекращение властных полномочий должностных лиц (государственных органов) в случае невыполнения ими своих служебных обязанностей, злоупотребления служебными полномочиями, совершения преступлений[54].

Взаимная ответственность государства и личности как принцип правового государства означает, что на практике публичные интересы государства и частные интересы конкретных индивидов выступают в качестве неразрывно связанных категорий.

В правовом государстве складывается действенный юридический механизм обеспечения баланса интересов государства и личности, важнейшей составной частью которого являются корреспондирующие этим интересам взаимные права и обязательства.

Говоря о выполнении обязательств личности в отношении государства, следует иметь в виду, что в любом случае государство может заставить индивида выполнять направленные в его адрес властные предписания при помощи использования аппарата государственного принуждения. Что же касается обязательств государства по отношению к личности, то в арсенале индивидуального воздействия на государственный аппарат средств принудительного воздействия, безусловно, нет. Таким образом, государство относительно свободно в своем выборе и обладает реальной возможностью как осуществления своих обязательств, так и отказа от них (естественно делая это под благовидным предлогом – как правило, в качестве объяснений используются ссылки на временные экономические либо социальные трудности). В подобной ситуации возрастает значение правосознания должностных лиц, действующих от имени государства. Осуществляя законодательную и правоприменительную деятельность, чиновники должны придерживаться действующих законов, не на словах, а на деле реализуя свои функциональные обязанности перед народом страны (и отдельными его представителями). В противном случае государство (в лице аппарата) и население как совокупность индивидов – носителей частных интересов будут выступать как оторванные друг от друга социальные системы, а это негативным образом сказывается на легитимности государственной власти, влечет за собой ослабление социальной стабильности, обусловливает снижение эффективности правового регулирования.

4. Социальное государство

Социальное государство – это организация публичной политической власти, деятельность которой направлена на обеспечение достойного образа жизни граждан, формирующих это государство.

В качестве основных целевых установок функционирования социального государства следует рассматривать социальную стабильность; социальный баланс и, как следствие, низкий уровень социальной конфликтности; социально-активную личность, выступающую в качестве основополагающей ценности и вместе с тем в качестве объекта целевого воздействия социального государства.

Социальная стабильность

В любом государстве (социальное государство не является исключением) стабильность социальных отношений рассматривается в качестве базового условия, с которым связываются все остальные производные виды социальной жизнедеятельности. В качестве факторов, обеспечивающих социальную стабильность, следует рассматривать сильную власть, единую правовую систему, уважительное отношение к позитивному праву, стабильную (суверенную) экономику[55]:

1) сильная государственная власть – в данном контексте «сила власти» связывается прежде всего с наличием эффективного механизма государственных гарантий реализации правовых предписаний, а также юридической ответственности за их нарушение. При этом сильной может считаться такая власть, которая на практике обеспечивает претворение в жизнь издаваемых от имени государства законов. Иными словами сильная власть – это власть, с одной стороны, реальная, а с другой – функциональная. Реальность власти означает, что власть имеет формальное выражение (аппарат), эффективный инструментарий и, что также немаловажно, – народное признание (легитимацию). В свою очередь, функциональный характер власти означает, что властное воздействие на общественные отношения необходимо не только и не столько для существования самих властных структур (направленность власти на самосохранение), сколько для решения наиболее значимых для сохранения социума проблемных вопросов;

2) единая правовая система, в рамках которой обеспечивается взаимодействие и непротиворечие нормативных регуляторов всех уровней. Данный тезис означает, что в государстве объективное право, выраженное в законодательстве, не должно вступать в противоречие с юридической практикой реализации субъективных прав, разрешения спорных ситуаций, осуществления мер юридической ответственности. В рамках единой правовой системы недопустимо наличие двойных стандартов, то есть существования «права для всех и права для избранных»;

3) уважительное отношение к праву на всех уровнях социальной организации. В основу правомерного поведения положены три основных фактора: уважение к праву и осознание общесоциальной и индивидуальной полезности правомерного поведения и страх перед наказанием за поведение, противоречащее правовым установкам (нормам права). При этом если для подвластных право может выступать и в качестве стимула (жить по праву полезно для самого субъекта и для тех, кто его окружает), а также в качестве ограничителя (нарушать право нельзя, так как за правонарушение предусмотрено наказание), то для самой власти возможность подвергнуться наказанию за правонарушение, а следовательно, и страх перед наказанием минимизированы. Если же страх отсутствует, то подчинение себя праву может носить только добровольный характер (состояние самоограничения правом). При этом до тех пор пока власть не поймет жизненную важность правового самоограничения, правомерное поведение и, следовательно, правопорядок и основанная на правопорядке стабильность общественных отношений будут связываться у подвластных преимущественно со страхом перед возможным наказанием за поведение, квалифицируемое властью в качестве противоправного;

4) стабильная (суверенная) экономика. Материальную основу стабильного социума представляет стабильная сбалансированная экономика. Причем тип экономики в данном случае особой роли не играет. Более того, командно-административная экономика более стабильна, нежели рыночная. Другой вопрос, что первая гораздо более инертна, чем вторая.

Социальный баланс

Социальный баланс характеризуется следующими факторами:

1) официальное признание факта социального расслоения (стратификации); создание теоретической модели взаимодействия стратов;

2) выделение социальных групп, не обладающих самостоятельными возможностями (дееспособностью) в сфере реализации права на человеческое достоинство (инвалиды, нетрудоспособные пенсионеры, лишенные родителей малолетние дети, заключенные и т. п.). В отношении названных групп следует осуществлять комплексные программы социализации, основной задачей которых является преодоление взаимного отчуждения названных лиц и остального общества;

3) разумная пропорция между производительным и непроизводительным секторами: с одной стороны, те, кто датируется из государственного бюджета (кроме перечисленных выше категорий, к ним относятся учителя, врачи, военные, милиция и т. п.), а с другой – те, кто формирует государственный бюджет;

4) ограничение криминалитета до социально-безопасного уровня;

5) обеспечение территориальной целостности.

Социально активная личность

В социальном государстве происходит переход тоталитарного правосознания, предполагающего восприятие человека в качестве подданного государства, бесправного «винтика государственной машины», к гражданскому правосознанию, в рамках которого индивид осознает себя в качестве самостоятельного члена общества – гражданина, обладающего комплексом неотъемлемых прав и свобод, способного обеспечивать и изменять собственную жизнь и в определенной степени влияющего на стабильность и безопасность государства в целом. Данный концепт предполагает, что, во-первых, делая себя лучше и воздействуя на свое ближнее окружение, каждый гражданин в определенной степени улучшает и государство; во-вторых, от того, насколько активно гражданин лично участвует в делах государства, зависит не только будущее государства, но и его будущее; в-третьих, являясь частью государства, гражданин вместе с тем самостоятелен в своем стремлении улучшать собственную жизнь всеми непротиворечащими закону силами и средствами, при этом государство обязано обеспечить лишь некий минимум социальных благ; в-четвертых, гражданин формирует государственную власть (в лице ее представительных органов) и содержит эту власть (за счет взимаемых с гражданина налогов).

Таким образом, в социальном государстве, с одной стороны, обеспечивается социальная стабильность и минимизируется социальная конфликтность, связанная с неравномерным распределением в обществе материальных благ, а с другой – создаются условия, которые обеспечивают людям возможность самостоятельно заботиться о достижении и преумножении собственных благ и благ своих близких.

За послевоенные годы в развитых странах мира с рыночной экономикой сложились различные модели социальных государств и, соответственно, различные механизмы реализации социальной политики. Среди них можно выделить три основные модели:

1) либеральную;

2) корпоративную;

3) общественную (солидарную).

Они отличаются друг от друга ролью и степенью участия в реализации социальной политики: во-первых, трех ее основных субъектов (государства, корпорации, личности), а во-вторых, иных институтов гражданского общества. В основе каждой модели социального государства лежит свой базовый принцип, который вытекает из соотношения доли участия в реализации социальной политики ее основных субъектов.

В основе либеральной модели социального государства лежит индивидуальный принцип, который предполагает личную ответственность каждого члена общества за свою судьбу и судьбу своей семьи. В данном случае роль государственных структур в непосредственной реализации социальной политики минимизирована. Ее основными субъектами являются личность и различные негосударственные организации – социально-страховые фонды и ассоциации. Финансовую основу реализации социальных программ при данной модели составляют, в первую очередь, частные сбережения и частное страхование, а не средства государственного бюджета.

В рамках либеральной модели социальной политики государство берет на себя ответственность лишь за сохранение минимальных доходов всех граждан и за благополучие наименее слабых и обездоленных слоев населения. Но, с другой стороны, государство максимально стимулирует создание и развитие в обществе различных форм негосударственного социального страхования и социальной поддержки, а также различных средств и способов получения и повышения гражданами своих доходов. Таким образом, при данной модели государство участвует в реализации социальной политики в большей степени опосредованно, не через финансирование социальных программ из своего бюджета, а через организационно-правовую институционализацию негосударственных финансовых потоков на социальные нужды (образование, здравоохранение, пенсионное обеспечение, пособия по безработице, социальную защиту и др.) и одновременно через развитие всей рыночной инфраструктуры получения доходов в обществе. Подобная модель социального государства присуща США, Англии, Ирландии.

Вторая модель социального государства – корпоративная. В ее основе лежит корпоративный принцип, который предполагает максимум ответственности корпорации (предприятия, учреждения) за судьбу своих работников. Создавая систему пожизненного найма, предприятие стимулирует работников к внесению максимального трудового вклада, за что предлагает ему различные виды социальных гарантий в виде пенсионного обеспечения, частичной оплаты медицинских, рекреационных услуг и образования. В данном случае и государство, и негосударственные организации, и личность также несут долю ответственности за социальное благополучие в обществе, но все же большую роль здесь играют предприятия, которые имеют собственную разветвленную социальную инфраструктуру и социально-страховые фонды.

Финансовой основой данной модели социального государства являются в первую очередь страховые взносы корпораций. При корпоративной модели большую роль в осуществлении социальной политики играют организации-работодатели, для которых последняя, в свою очередь, является существенным элементом системы управления трудовыми ресурсами. Классическим примером корпоративной модели социального государства сегодня является Япония.

И последняя типологическая модель социального государства – общественная, в основе которой лежит принцип солидарности. Он означает ответственность всего общества за судьбу своих членов. Это перераспределительная модель социальной политики, при которой богатый платит за бедного, здоровый – за больного, молодой – за старого. Основным общественным институтом, осуществляющим такое перераспределение, является государство. Именно оно в данном случае берет на себя большую часть ответственности за социальное благополучие своих граждан.

Финансовыми механизмами перераспределения служат государственный бюджет и государственные социально-страховые фонды, средства которых идут на обеспечение широкого спектра государственных социальных гарантий, выступающих для населения в большей части в бесплатной (безвозмездной) форме. В условиях рыночной экономики наличие развитой государственной системы социального обеспечения и социального обслуживания не исключает возможности существования негосударственных (частных и корпоративных) институтов социальной политики, однако большую роль в ее обеспечении все же играет государство.

Солидарный принцип осуществления социальной политики предполагает солидарность в нескольких планах. Во-первых, это солидарность между различными социальными группами и слоями общества, между различными поколениями, между государством и гражданским обществом. Данная солидарность осуществляется за счет системы перераспределения финансовых средств. Во-вторых, это солидарность между тремя основными субъектами социальной политики: государством, корпорацией, личностью, каждый из которых в своей определенной пропорции участвует в реализации солидарности через систему бюджетных отчислений, страховых взносов работников, работодателей.

Среди современных европейских государств можно выделить как минимум два типа стран с принципиально различным соотношением доли участия государства, работника и работодателя в финансировании социальных программ. С одной стороны, это страны социально ориентированной рыночной экономики, типа Германии и Франции, где бюджетные отчисления и страховые взносы работника и работодателя на социальные мероприятия примерно равны и основными каналами перераспределения являются государственные и частные (но находящиеся под контролем государства) социально-страховые фонды. С другой стороны, это страны так называемого рыночного социализма типа Швеции, Швейцарии, Дании, где значительная часть расходов на социальные нужды берет на себя государство и основным каналом перераспределения является бюджет. Таким образом, можно заметить, что даже при солидарной модели социального государства непосредственная финансовая роль самого государства в осуществлении социальных программ и мероприятий может быть различной. Однако в любом случае при солидарной модели основную ответственность за социальное благополучие своих граждан несет государство, а не корпорация или сам человек, так как именно государство организует и реализует в обществе систему перераспределения (будь то бюджет или социально-страховые фонды) и осуществляет сам принцип социальной солидарности.

Конечно же, описанные модели социального государства представляют собой идеальные типы и в чистом виде вряд ли имеют место на практике. В реальности в каждом конкретном государстве присутствуют элементы и либеральной, и корпоративной, и солидарной моделей, но все же доминирует какая-то одна из них, по которой мы и относим ту или иную страну к конкретному типу социального государства.

Процесс формирования социального государства в условиях постсоветской России предполагает создание синтезированной модели, в рамках которой совмещаются либеральные ценности (декларируемые на законодательном уровне: многообразие и паритет видов и форм собственности, первичность и неотъемлемость частной собственности, конкуренция претендентов на те или иные социальные блага, разграничение государственных и личных интересов, борьба с монополиями и т. д.) и этатистские установки (использование административного ресурса для навязывания бизнесу «правил игры с государством», осуществление социальных реформ без выяснения отношения к ним со стороны населения, наличие неоправданно большого количества государственных иждивенцев (прежде всего речь идет о государственной бюрократии и силовых структурах), отсутствие реальных стимулов, способных инициировать деловую активность населения, и т. д.)[56].

Контрольные вопросы по теме

1. Как соотносятся понятия «нация», «национальность», «народ»?

2. Какие принципы характеризуют национальное государство?

3. Какие признаки отличают правовое государство от «неправового»?

4. В чем суть принципа разделения властей и каким образом данный принцип реализуется в условиях правового государства?

5. Что такое социальное государство?

6. Какие виды социальных государств вы знаете и в чем их отличие друг от друга?

Раздел 3. ТЕОРИЯ ПРАВА

Тема 10. ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ

1. Понятие и классификация социальных норм

2. Право как социальный регулятор

3. Соотношение права и нравственности

4. Соотношение права и религии

5. Соотношение права и технических норм

1. Понятие и классификация социальных норм

Отношения между людьми в обществе носят упорядоченный характер и подчиняются определенным правилам (нормам). При помощи норм устанавливаются стандарты допустимого и недопустимого поведения, осуществляется оценка совершаемых людьми поступков, определяются процедуры разрешения спорных и конфликтных ситуаций, а также меры ответственности за несоблюдение и нарушение содержащихся в нормах предписаний. Учитывая неразрывную связь норм с поведением людей в обществе, их назвали социальными.

Появление социальных норм и сознательного нормативного регулирования связано с процессом социализации отношений, с поведением человека как особого природно-биологического и общественного существа[57]. Историческое развитие, смена различных форм общественной жизни неизбежно сопровождались существенными изменениями и в системе социального регулирования: отмирали одни и возникали другие виды социальных норм, изменялись соотношение и формы взаимодействия социальных регуляторов (правовых, моральных, религиозных, политических и др.). При этом в каждом обществе система социальных норм содержала (и содержит) унаследованные от предшествующих поколений и развивающиеся под воздействием национальной традиции и внешних факторов оценок «добра» и «зла»[58]. Эти оценки в свою очередь лежат в основании выработки обществом вариантов (моделей, эталонов, образцов) возможного, должного, недопустимого поведения.

Таким образом, социальные нормы представляют собой сложившиеся в процессе общественного развития, устойчивые, признаваемые и поддерживаемые определенными социальными группами (классами, национально-этническими группами, религиозными конфессиями и т. п.) образцы (стандарты, модели) поведения участников социального общения.

В качестве общих признаков социальных норм можно назвать следующие:

1) социальность – социальные нормы определяют, каким может или должно быть поведение субъекта либо какое поведение является недопустимым с точки зрения интересов общества;

2) нормативность – социальные нормы действуют как определенные стандарты поведения, имеют общий характер: сформулированы в виде общей модели поведения; их адресаты определены не поименно, а путем указания типовых признаков (пол, возраст, вменяемость, партийная или религиозная принадлежность и т. п.); они рассчитаны на многократное применение, то есть вступают в действие всякий раз, когда возникает предусмотренная нормой типовая ситуация;

3) сочетание объективности и субъективности – социальные нормы складываются закономерно, исторически, в связи с тем, что общество представляет собой сложный социальный организм и нуждается в регулировании внутренних процессов. В то же время возникновение и конкретное содержание социальных норм связано с волей и сознательной деятельностью людей;

4) культурная обусловленность – социальные нормы соответствуют характеру социальной организации, уровню развития общества, типу культуры. Они изменяются вслед за изменениями общественных отношений.

Социальные нормы весьма многочисленны и разнообразны, что связано с неоднородностью общественных отношений. Поэтому социальные нормы можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от сфер жизни общества, в которых действуют социальные нормы, они подразделяются на политические, экономические, религиозные и др.

В качестве примера политических норм, вплоть до настоящего времени не получивших своего законодательного (правового) закрепления в современной России, можно назвать нормы, регулирующие деятельность парламентского лобби. В соответствии с Конституцией РФ российский парламент (Федеральное Собрание) принимает законы от имени всего народа. Вместе с тем основную роль в процессе непосредственного принятия закона (голосования по поводу законопроекта) играют депутатские фракции, представляющие в Государственной Думе Федерального Собрания корпоративные интересы отдельных политических партий. При этом именно политические нормы регулируют условия формирования лобби и определяют порядок его функционирования.

Экономические нормы регулируют отношения в сфере производства и распределения материальных благ. Основным правилом (нормой) экономического развития является поддержание пропорционального баланса между производством и потреблением. Нарушение данного правила влечет за собой экономический кризис, обусловленный в зависимости от обстоятельств товарным дефицитом либо товарным перепроизводством.

Религиозные нормы регламентируют порядок организации и функционирования сферы культовых отношений, связанных с оформлением и осуществлением религиозных верований. К числу религиозных относятся правила, которые устанавливают религиозные праздники и памятные даты, регламентирующие отношения верующих в рамках собственной конфессии и по отношению к представителям иного вероисповедания и т. п.

В зависимости от способа образования выделяют спонтанные (сложившиеся стихийно) и директивные (созданные в результате целенаправленной нормотворческой деятельности) нормы.

В качестве спонтанных следует рассматривать нормы обычаев, складывающиеся в результате многократного повторения социально-значимого явления, которое именно в силу своей повторяемости начинает рассматриваться в качестве закономерности.

К числу директивных норм относятся правила, устанавливаемые одними субъектами социальной деятельности в отношении других. Так, по мнению Ю. Лотмана: «„Регулярное“ государство Петра I сознавало себя как систему указов и правил. При этом подразумевалось, что живое бытование культуры – лишь реализация этих норм. „Обычай“ – жизнь, не возведенная в ранг „грамматики“, – систематически разрушалась. Она отождествлялась с невежеством, отсталостью, „закостенелостью“. Разумное и прогрессивное мыслилось лишь как „регулярное“. Государственная деятельность осмыслялась как введение „регламентов“ с последующим преобразованием жизни по их образцу»[59].

Отмечая многообразие видов и форм социальных норм, можно констатировать, что в обществе на всех этапах его развития присутствует нормативный плюрализм. При этом «нормативные системы, существующие в обществе, могут носить как комплементарный, так и конкурирующий характер. Но, как правило, если общество не находится в состоянии аномии и хаоса, одна из регулятивных систем является ведущей, той, которая обеспечивает социальную солидарность, то есть осуществляет интегративную функцию. Таковой может являться не только правовая нормативная система, но и традиционная, моральная, религиозная, идеологическая и т. д.»[60].

2. Право как социальный регулятор

Право выступает в качестве регулятивно-охранительной системы, которая складывается из общезначимых (правил) норм, принимаемых в целях обеспечения социальной стабильности, безопасности, развития и оказывающих результативное воздействие на общественные отношения.

Из данного определения можно вывести два основных признака права как социального регулятора:

1) общезначимость;

2) результативность.

При этом общезначимость права представлена как на объективном, так и на субъективном уровнях. Объективно право считается общезначимым в силу его официального провозглашения таковым. Вместе с тем в ряде случаев субъекты воспринимают законодательно закрепленные предписания как лишенные реальной значимости (бесполезные и безопасные) декларации. Следовательно, общезначимым, а стало быть, и правовым издаваемое предписание будет являться только тогда, когда соответствующий субъект осознает обязательность предусмотренного варианта поведения лично для себя. При этом количество подобных субъектов должно быть достаточным для достижения вышеназванных целей правового воздействия (то есть для социальной стабильности, безопасности, развития).

Результативность права проявляется в достижении конечных целей правового воздействия.

Если взять за основу подобное понимание права, то снимаются многие противоречия и в частности противоречие «право – государство – закон»; а также «национальное право – международное право». Неважно, кто устанавливает правило с точки зрения его провозглашения и официального закрепления. Важно, чтобы тот, кто это делает, обеспечивал бы признание правила общезначимым со стороны субъектов, которым адресовано правило, и обеспечивал бы результативность осуществляемого при помощи правила поведения. В подобном понимании говорить о праве как о явлении можно в условиях и архаических структур, и тоталитарных режимов, и современных демократий. Меняются формальные и содержательные аспекты, однако суть права и правового регулирования остается неизменной.

Высказанная точка зрения предполагает оценку права как социального явления. При этом в основу права может быть положена протонорма (архаическое право), религиозный догмат (средневековое право), юридическая норма (современное право).

В качестве права может рассматриваться только действующая система норм, поскольку только действующие нормы могут оказывать результативное воздействие на общественные отношения.

Вместе с тем, как уже отмечалось ранее, наряду с правом в процессе социального регулирования участвуют и другие правила поведения, получившие свое формальное закрепление в нормах религии, обычаев, морали и т. п.

Соотношение правовых норм с иными социальными нормами будет рассмотрено в следующих разделах.

3. Соотношение права и нравственности

Проблема соотношения права и нравственности традиционно рассматривается в контексте выделения общих и отличительных черт названных явлений. При этом сами феномены «право» и «нравственность» воспринимаются как самостоятельные и обособленные. Подобный подход допустим только в том случае, если говорить о праве и нравственности как о метафизических (рассматриваемых вне реальных жизненных обстоятельств) категориях. Более логичным представляется рассмотрение проблемы соотношения права и нравственности в контексте сочетания нравственных и юридических начал в содержании правовых норм. Основным нравственным началом права является его справедливость. Что же касается юридического начала, то, на наш взгляд, это, прежде всего, общезначимость и результативность правового предписания.

Оценка права с точки зрения справедливости представляет собой субъективную характеристику, воспроизводимую на уровне индивидуального либо общественного правосознания. Причем субъективные оценки права с точки зрения его нравственности (безнравственности) зачастую носят полярный характер и определяются тем воздействием, которое право оказало на положение конкретного субъекта. Так один и тот же судебный приговор может рассматриваться в качестве справедливого с точки зрения лица, пострадавшего от преступления, и несправедливого, неоправданно жестокого с точки зрения лица, которое признано виновным в совершении этого преступления и осуждено по решению суда.

В отличие от нравственной характеристики права, которая в силу своего субъективного характера не подлежит формальному закреплению, юридические свойства правовых норм (общезначимость и результативность) обеспечиваются посредством законодательного закрепления нормативных установок, создания системы государственных гарантий их реализации, а также юридической ответственности за неисполнение и нарушение установленных при помощи права правил поведения. При этом право воспринимается как объективная регулятивно-охранительная система, существующая и действующая независимо от ее субъективной оценки в качестве справедливой либо несправедливой.

В процессе правового регулирования соотношение нравственных и юридических начал права наиболее отчетливо прослеживается в сфере правоприменительной деятельности. Например, деятельность судов присяжных построена на сочетании суда по справедливости, осуществляемого присяжными, с юридической деятельностью профессионального судьи, который производит юридическое оформление принятого решения, а также деятельностью сторон обвинения и защиты, принимающих участие в состязательном процессе. При этом позиции юристов, поддерживающих сторону обвинения либо защиты, должны строиться в процессе как с учетом юридической, так и нравственной оценки рассматриваемой ситуации.

4. Соотношение права и религии

Религия – одна из форм общественного сознания – совокупность духовных представлений, основывающихся на вере в сверхъестественные силы и существа (богов, духов[61]).

Религиозные нормы регламентируют отношения среди верующих. При этом по аналогии с национальным и международным правом можно говорить о религиозных нормах, регулирующих и охраняющих отношения внутри одной конфессии (союза единоверцев) и упорядочивающих отношения между представителями различных конфессий.

Соотношение права и религии целесообразно рассматривать в контексте двух основных подходов:

1) право и религия выступают в качестве самостоятельных регулятивно-охранительных систем. В рамках подобного подхода церковь отделена от государства. Соответственно воспринимаются в качестве самостоятельных (обособленных) сферы государственно-правового (светского) и религиозного (духовного) регулирования. Государственно-правовое регулирование направлено на упорядочение и охрану публичных (общеобязательных) отношений. При этом государство, закрепляя в законах правила общеобязательного поведения, гарантирует их реализацию всеми представителями сообщества. Кроме того, государство на основании и в соответствии с правовыми нормами вершит правосудие и осуществляет меры юридической ответственности, в основу которых положены принципы конкретного наказания за конкретное правонарушение и наказания, адекватного вреду, который причинен конкретным правонарушением.

Религия в свою очередь рассматривается в качестве регулятивно-охранительной системы корпоративного характера. Закрепление на законодательном уровне принципа свободы вероисповедания означает, что «никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной» (ст. 13 Конституции РФ). Соответственно, религиозные нормы не являются общеобязательными и осуществляют воздействие лишь на представителей соответствующей конфессии;

2) религия представляет основание и основную ценность права. В рамках данного подхода предполагается провозглашение единой государственной религии, обеспечиваемой при помощи государственного принуждения и направляющей свое регулятивное и охранительное воздействие на все важнейшие общественные отношения. Примером современного «религиозного права» является шариат[62]. В шариате с точки зрения исламской религии наряду с собственно духовными освещаются и светские проблемы. В нем сведены в единую систему законы, регулирующие хозяйственную жизнь, нормы морали и этики, мусульманские обряды и праздники и прочее, определяющее поведение верующих и порядок жизни всей мусульманской общины. В шариате подробно излагаются запреты, перечисляются дозволенные, одобряемые и порицаемые поступки. По замыслу мусульманских законоведов шариат и его законы должны охватывать жизнь и деятельность мусульманина «от колыбели до могилы»[63].

5. Соотношение права и технических норм

Наряду с нормами (правилами), регламентирующими человеческое поведение в социальной среде, существуют технические нормы, посредством которых устанавливают регламенты эксплуатации техники, правила проведения различных работ, режимы природопользования и т. п. Не являясь социальными, технические нормы тем не менее непосредственным образом связаны с человеческой жизнью[64]. С их реализацией связывается общественное развитие, и, соответственно, их несоблюдение и нарушение влечет наступление социально-вредных последствий.

Соотношение технических и правовых норм целесообразно рассматривать в рамках трех подходов:

1) субъект действует в четком соответствии с предписанием технической нормы. В этом случае правовая норма бездействует либо используется в качестве поощрительной. Например, водитель, в течение длительного времени осуществляющий безаварийную езду, не допускающий поломок вверенного ему автотранспортного средства и таким образом исполняющий как правила эксплуатации технических средств, так и правила дорожного движения, в соответствии с нормами трудового законодательства может быть поощрен (премирован, представлен к государственной награде, почетному званию и т. п.);

2) субъект нарушает требования технической нормы, причиняя при этом вред только себе, а интересы других людей не затрагивает.

В сложившейся ситуации правовая норма бездействует. Считается, что вред, причиненный нарушителем самому себе, выступает в качестве наказания за совершенное нарушение. В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, связанную с аварией автомобиля, наступившей по вине водителя, в результате которой вред был причинен только ему самому и его автомобилю. При этом дополнительной правовой ответственности к нарушителю, который одновременно является и пострадавшим, в законе не предусмотрено;

3) субъект нарушает технические нормы, что влечет наступление социально-вредных последствий. В этом случае к нарушителю применяется мера юридической ответственности, предусмотренная санкцией соответствующей нормы права. Например, в ст. 1 Федерального Закона «О пожарной безопасности» (от 21 декабря 1994 № 69-ФЗ) определяется, что «требования пожарной безопасности – это специальные условия… технического характера, установленные в целях обеспечения пожарной безопасности». Статья 38 названного Закона содержит предписание, согласно которому нарушение требований пожарной безопасности, повлекшее за собой причинение вреда жизни и здоровью людей и нанесение материального ущерба, обусловливает привлечение нарушителей к административной или уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое социальная норма и какие признаки ее характеризуют?

2. Какое место занимает право в системе социального регулирования?

3. Какие признаки определяют специфику права по отношению к другим социальным регуляторам?

4. Как соотносятся в правовой норме нравственные и собственно юридические основания?

5. Как соотносятся нормы права и религии?

6. Как соотносятся правовые и технические нормы?

Тема 11. ПРАВО КАК ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВАЯ КАТЕГОРИЯ

1. Определение и признаки права

2. Функции права

3. Принципы права

4. Объективное и субъективное право

5. Право и закон

1. Определение и признаки права

Сформулировать определение права как социально-политического явления весьма сложно, и на сегодняшний день нет формулировки, которая была бы общепризнанной.

Обобщив наиболее известные точки зрения, можно сделать вывод о том, что право – это система исходящих от государства (либо иного центра публичности) общеобязательных, формально определенных, гарантированных принудительной силой государства правил поведения общего характера, являющихся регулятором, общественных отношений и основывающихся на принципах естественного права.

В соответствии с данным определением в качестве признаков права следует выделить следующие свойства:

1) общезначимость – право регулирует и охраняет наиболее важные для абсолютного большинства членов сообщества общественные отношения. Именно высокая социальная значимость этих отношений позволяет рассматривать их в качестве общезначимых;

2) публичность – право принимается от имени всего общества и распространяет свое воздействие на всех членов сообщества, независимо от их участия в правотворческой деятельности и внутренней психологической оценки значимости правил поведения, устанавливаемых при помощи права;

3) формальная определенность – правовые предписания имеют определенную форму (правовой обычай, юридический прецедент, нормативный договор, нормативно-правовой акт и т. д.), при помощи которой право получает свое внешнее выражение и юридическое закрепление;

4) обеспеченность системой государственных гарантий – государство, установив общезначимые правила поведения (нормы права), обеспечивает их реализацию путем создания условий, с наличием которых связывается наибольшая эффективность правового воздействия. Важнейшей гарантией реализации права является его обеспеченность мерами государственного принуждения;

5) санкционированность – за нарушение требований правовых предписаний государство определяет меры юридической ответственности, предполагающие применение к нарушителям наказаний, вид и размер которых определяется в законодательном порядке.

2. Функции права

Функции права – это основные направления правового воздействия на общественные отношения, в рамках которых выражается социально-юридическая природа права.

Функции права в наиболее общем виде можно разделить на общесоциальные и специально-юридические.

К общесоциальным функциям права следует отнести: ценностную, познавательную, информативную, коммуникативную и др.

Ценностная функция права означает определение и закрепление при помощи права наиболее значимых для общества ценностей (жизнь, здоровье, социально-политическая стабильность, собственность и т. д.).

Познавательная функция права предполагает использование юридических средств и методов в процессе познания окружающей действительности. В данном случае знакомство с правом позволяет уяснить содержание общезначимых правил поведения с тем, чтобы в дальнейшем уметь их правильно реализовать.

Информативная функция права позволяет говорить о праве как о мощнейшей информационной системе, содержащей в себе сведения самого различного плана и прежде всего информацию о правилах возможного, должного, недопустимого поведения. При этом в абсолютном большинстве случаев право несет в себе информацию открытого характера. В частности, в соответствии с законодательством России не может вступить в юридическую силу закон, не опубликованный в средствах массовой информации (к ним относятся периодические издания «Российская газета», «Собрание законодательства Российской Федерации»).

Коммуникативная функция права характеризует право как связующий элемент, при помощи которого осуществляется общение между людьми, общественными организациями, государствами. Например, именно с помощью права устанавливаются социально-юридические контакты в сфере гражданского права и процесса, уголовного процесса и т. д.

К специально-юридическим функциям права относятся регулятивные и охранительные функции.

Сущность регулятивной функции заключается в определении и формальном закреплении стандартов общезначимого поведения, ориентируясь на которые субъекты самостоятельно либо с помощью компетентных государственных органов реализуют свои позитивные интересы. Регулятивная функция, в свою очередь, складывается из статической и динамической функций:

1) статическая функция права предполагает использование правовых средств и методов для обеспечения стабильности социально-политической системы. Например, в ст. 8 Конституции РФ говорится о том, что «в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства». В данном случае основной задачей правового регулирования является сохранение стабильности сложившегося в пределах государственной территории единого экономического пространства. Реализация статической функции права осуществляется в непосредственных формах: использования возможностей, исполнения обязанностей, соблюдения запретов;

2) динамическая функция предполагает использование правовых средств и методов для внесения позитивных изменений в сложившийся правовой порядок. Например, в ст. 40 Конституции РФ говорится о том, что в России «органы государственной власти и органы местного самоуправления поощряют жилищное строительство, создают условия для осуществления права на жилище. Малоимущим… жилье предоставляется бесплатно из государственных… фондов в соответствии с установленными законом нормами». Таким образом, при помощи права могут вноситься позитивные изменения в существующие общественные отношения.

Сущность охранительной функции заключается в недопущении нарушения правопорядка, установленного при помощи юридических норм, в своевременном выявлении и пресечении правонарушений, в привлечении к юридической ответственности правонарушителей.

Охранительная функция, в свою очередь, складывается из профилактической и оперативной.

1) профилактическая функция предполагает использование правовых средств и методов в целях недопущения возможных, однако еще не совершенных правонарушений. Профилактическая функция может осуществляться как в отношении всех субъектов права (важнейшей задачей правового режима законности является недопущение фактов противоправного поведения со стороны всех без исключения членов сообщества), так и в отношении определенных социальных групп, представители которых наиболее склонны к совершению правонарушений (лица, освободившиеся из мест лишения свободы, «трудные» подростки, лица, склонные к злоупотреблению алкоголем и т. д.);

2) оперативная функция предполагает применение правовых средств и методов для выявления и пресечения правонарушений, привлечения к юридической ответственности правонарушителей, осуществления правосудия, исполнения наказаний. В отличие от профилактической функции, реализуемой в отношении неперсонифицированного круга лиц, оперативная функция осуществляется в персонифицированном порядке, то есть в отношении конкретных лиц (правонарушителей).

3. Принципы права

Принципы права – это основные исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора.

Принципы выражают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла.

В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.

К общеправовым принципам относятся:

1) справедливость;

2) формально-юридическое равенство граждан;

3) гуманизм;

4) демократизм;

5) единство прав и обязанностей;

6) сочетание убеждения и принуждения.

Названные принципы действуют во всех без исключения отраслях права.

Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют:

1) принцип неотвратимости юридической ответственности;

2) принцип состязательности и гласности судопроизводства.

Принципы, действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми, К ним относятся:

1) принцип равенства сторон в имущественных отношениях – в гражданском праве;

2) презумпция невиновности – в уголовном процессе;

3) презумпция виновности – в гражданском процессе и т. д.

Анализ сущностного содержания принципов права не только помогает определить общее направление правового воздействия, но и может быть положен в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, в процессе применения аналогии права).

4. Объективное и субъективное право

В юридической науке и практике традиционно различают право в объективном и субъективном смыслах. Такой подход обусловлен философской интерпретацией объективных причин исторического развития, то есть не зависящих от человеческой воли и восприятия, и субъективными факторами, то есть явлениями, определяемыми человеческим сознанием и связанными с человеческим волеизъявлением.

Объективное право - это система правовых норм, принимаемых государством от имени всего общества и распространяющих свое регулятивно-охранительное воздействие на всех членов сообщества. Реализация норм объективного права не зависит от их субъективной оценки членами сообщества. С точки зрения нормативистского (нормативизм – юридический позитивизм) типа правопонимания, объективное право – это действующее в данном государстве законодательство.

Объективный характер законодательства предопределяется следующими обстоятельствами:

1) законодательный акт считается действующим независимо от того, принимал ли участие в его принятии конкретный субъект, поведение которого данным актом регламентируется, или нет;

2) юридическая сила предписания, закрепленного в законодательном акте, не зависит от его субъективной оценки (согласия либо несогласия с ним) со стороны заинтересованного лица;

3) акт считается действующим независимо от того, применяется он в отношении конкретного субъекта или нет.

Субъективное право - это совокупность определенных нормами объективного права правил поведения, претворение в жизнь которых зависит от воли заинтересованных субъектов, руководствующихся этими правилами в рамках непосредственных форм реализации права (соблюдения запретов, исполнения обязанностей, использования возможностей).

Субъективное право представляет собой комплексную категорию, в качестве структурных элементов которой выступают правила возможного, должного, недопустимого поведения субъектов.

Предусмотренные правовыми нормами варианты возможного поведения в комплексе образуют институт субъективных прав, который включает в себя:

1) право лица самостоятельными действиями удовлетворять собственные позитивные интересы. Например, право на участие в формировании представительных органов государственной власти может быть реализовано гражданином путем голосования по поводу той или иной кандидатуры;

2) право лица требовать от другого субъекта правоотношения осуществления обязанностей, с которыми связывается реализация соответствующих возможностей. Например, возможность покупателя приобрести вещь предполагает наличие у него права потребовать у продавца предоставления этой вещи;

3) право лица требовать от компетентных государственных органов объективного разрешения спорной ситуации либо защиты законного интереса. Конституция РФ предусматривает право каждого на судебную защиту прав и свобод (ст. 46). Причем субъект может обратиться за защитой как в федеральные органы правосудия, так и в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека.

5. Право и закон

Проблема соотношения права и закона, по всей видимости, является одной из древнейших в мировой политико-правовой мысли. При этом, как правило, данная проблема рассматривается в контексте сопоставления философских категорий идеальное и реальное; объективное и субъективное; справедливое и несправедливое. Во всех случаях слово «право» используется в качестве эталона объективности, справедливости, гуманности. Неслучайно право ассоциируется у нас с правотой, правильностью. Таким образом, можно сказать, что правила, закрепленные посредством права, – это в любом случае правильные и справедливые нормы поведения.

Восприятие сущности закона зависит от типа правопонимания и предполагает возможность различных интерпретаций, которые в наиболее общем виде могут быть сведены к двум положениям: закон и право – тождественные понятия; закон является лишь одной из форм права, и, таким образом, категории «право» и «закон» тождественными не являются. Естественно, что говорить о соотношении права и закона можно только в контексте второго варианта.

В рамках данного лекционного курса рассмотрение проблемы соотношения права и закона будет осуществляться в контексте основных типов правопонимания.

С точки зрения нормативизма рассмотрение соотношения права и закона осуществляется в рамках двух подходов. В рамках первого (условно назовем его широким) понятие «закон» рассматривается в расширительном смысле и является обобщающим понятием, используемым для характеристики любого правового акта, исходящего от государства (равенство всех перед законом, законопослушание граждан, обязанность судей в своей деятельности руководствоваться только законом и т. п.).

В рамках узкого подхода закон рассматривается как форма правовых актов – документов, обладающих наибольшей юридической силой и являющихся легитимационной основой для правовых актов производного (принимаемого на основании и во исполнение закона) характера. В данном случае различаются законы и подзаконные акты.

В рамках естественно-правового подхода понятия «право» и «закон» различаются как естественное и позитивное право. Естественное право включает комплекс прав и обязанностей, возникающих у человека с момента рождения и реализуемых им независимо от того, гражданином какого государства он является. Например, ч. 2 Конституции РФ гласит: «…основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения (полужирный мой. – Р. Р.)». Позитивное право, оформляемое посредством законов, которые принимаются от имени государства и обеспечиваются системой государственных гарантий и санкций, не должно противоречить принципам естественного права и направлено на его обеспечение и защиту от разного рода посягательств. Например, ст. 18 Конституции РФ гласит: «…права и свободы человека… являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов… и обеспечиваются правосудием». При этом ч. 2 ст. 55 Конституции РФ устанавливает, что «в Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина». Соответственно, если государственные законы вступают в противоречие с естественным правом, они утрачивают правовой характер, что в свою очередь оправдывает неповиновение властным предписаниям, закрепленным в этих законах.

В рамках социологического подхода понятия «право» и «закон» рассматриваются с точки зрения соотношения «писаного» (документально оформленного) права и права «реального» (в форме правоотношений, возникающих в соответствии с «писаными» законами, однако в достаточной степени сильно отличающихся от них по содержанию). При подобном подходе «закон – есть пустой сосуд, который жизнь (то есть правоотношения. – Р. Р.) наполняет реальным фактическим содержанием».

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое право?

2. Какие функции права вы знаете? Как соотносятся регулятивная и охранительная функции права?

3. Какие признаки характеризуют право?

4. Как соотносятся общеправовые, отраслевые и межотраслевые принципы права?

5. Как соотносятся объективное и субъективное право?

6. Как соотносятся понятия «право» и «закон»?

Тема 12. ТИПОЛОГИЯ ПРАВОПОНИМАНИЯ

1. Типология правопонимания как метод познания права

2. Традиционные типы правопонимания

3. Интегративные типы правопонимания

1. Типология правопонимания как метод познания права

Типологию правопонимания можно определить как метод философско-юридического познания права, основу которого составляет теоретическое расчленение права как целостного системного феномена на элементы с последующим сведением этих элементов в обособленные типовые группы – типы правопонимания.

Соответственно, тип правопонимания – это обобщенная идеологизированная модель права, отражающая общие существенные признаки определенного множества конкретных правовых представлений и понятий, которые, в свою очередь, соответствуют этой идеологизированной модели как определенному формальному образу.

Проблема типологии правопонимания является в достаточной степени сложной и не имеет однозначного решения на сегодняшний день. Для упорядочения научных подходов к решению данной проблемы представляется целесообразным упорядочить их и выделить два направления: традиционное правопонимание (юридический позитивизм (нормативизм), юснатурализм (естественное право), социологическая юриспруденция); интегративное правопонимание (либертарно-юридическая концепция правопонимания, коммуникативная концепция правопонимания, реалистический позитивизм). Рассмотрим данные подходы более подробно.

2. Традиционные типы правопонимания

Юридический позитивизм (нормативизм)

(И. Бентам, Д. Остин, Г. Кельзен, Г. Шершеневич и др.)

В рамках данного подхода право представляет собой систему общеобязательных, формально определенных норм, выражающих государственную волю (классовую или общенародную), которые установлены, санкционированы и охраняются от нарушений государством.

Нормы права рассматриваются как некие правила, модели (должного, возможного, недопустимого) поведения, они «фиксируют не то, что есть, а то, что должно быть. Нормы не могут быть истинными или ложными. Характеристикой истинности и ложности они не обладают»[65]. В контексте нормативистского подхода право представляет собой материализованную волю государственной власти и носит производный от государства характер. Никакого иного права, кроме опирающейся на государство системы нормативных установок, не существует. В свою очередь обязательность правовых норм проистекает не из нравственности, а из обеспечивающего правовые предписания государственного принуждения.

Социологическая юриспруденция

(Э. Эрлих, К. Лавеллин, Д. Фрэнк, С. А. Муромцев и др.)

Право в соответствии с социологическим подходом представляет собой совокупность правил поведения, которые возникают и приобретают общезначимый характер не по воле государства, а в силу объективных закономерностей общественного развития. Государство, заботясь о сохранении и динамическом развитии общества, наделяет юридической силой (обеспечивает системой юридических гарантий и санкций) уже сложившиеся в обществе правила, которые в силу своей социальной пользы признаются полезными и для государства.

Кроме того, социологический подход к правопониманию предполагает, что право приобретает свою фактическую (юридическую) значимость только в том случае, если оно реализуется, а раз так, то право – это не только совокупность документов, которые содержат правовые предписания, но и сами отношения, этими предписаниями регламентированные. Иными словами, в рамках социологического подхода право – это неразрывная совокупность правовых норм и правоотношений, регламентированных этими нормами.

Юснатурализм – естественное право

(Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо и др.)

В рамках естественно-правового подхода обосновывается существование двух систем права – естественного и позитивного. Позитивное, или положительное, право – это официально признанное право, действующее в пределах границ того или иного государства, получающее выражение в законах и иных правовых актах государственной власти. Естественное право, в отличие от позитивного, проистекает из природы человеческого разума и всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, не сковано границами отдельных государств, распространяется на все времена и народы. Иными словами, естественное право – это некий идеальный образ, к которому следует стремиться. Как справедливо заметил в этой связи Г. Шершеневич: «Идеалу дается название „право“, которому соответствует реальное понятие, и путем постоянного сочетания слова и понятия ум привыкает придавать идеалу ту реальность, какая соединена с названием»[66].

Структуру естественного права образуют прирожденные, неотчуждаемые права человека, которые дает ему природа и «на пути осуществления которых в естественном состоянии не существует никакого барьера»[67]. К естественным и неотъемлемым правам человека, прежде всего, относятся: право на жизнь, свободу, равенство, продолжение рода и т. п. Соблюдение этих прав есть критерий справедливости, и потому их охрана является целью государства. В свою очередь позитивное право, противоречащее требованиям права естественного, подлежит замене на такое положительное право, которое бы основывалось на естественных законах, способствовало бы практической реализации идей и принципов естественного права.

3. Интегративные типы правопонимания

Либертарно-юридическая концепция правопонимания

(В. Нерсесянц, В. Четвернин)

По мнению В. Нерсесянца, «история и теория правовой мысли и юриспруденции пронизаны борьбой двух противоположных типов правопонимания. Эти два типа понимания права и трактовки понятия права условно можно обозначить как юридический (отjus – право) и легистский (от lex – закон) типы правопонимания и понятия права»[68]. В основу такой типологии положен «момент различения или отождествления права и закона»[69].

Для юридического правопонимания право – это не просто произвольное и субъективное властное веление, а нечто объективное и самостоятельное, обладающее своей (не зависящей от воли законодателя) собственной природой, своей сущностью и спецификой, словом – своим принципом. Этим принципом права является принцип формального равенства, выражающий существо и особенности права, его отличие от других социальных явлений, норм и регуляторов. В рамках либертарно-юридической концепции правопонимания внутреннее единство юридической онтологии, аксиологии и гносеологии обусловлено тем, что в их основе лежит один и тот же принцип формального равенства[70].

Закон (то, что устанавливается как позитивное право) может как соответствовать, так и противоречить праву, быть (в целом или частично) формой официально-властного признания, нормативной конкретизации и защиты как права, так и иных (неправовых) требований, дозволений и запретов. Только как форма выражения права закон (позитивное право) представляет собой правовое явление. Благодаря такому закону принцип правового равенства (и вместе с тем всеобщность равной меры свободы) получает государственно-властное, общеобязательное признание и защиту, приобретает законную силу. Лишь будучи формой выражения объективно обусловленных свойств права, закон становится правовым законом. Правовой закон – это и есть право, получившее официальную форму признания, конкретизации и защиты, словом, законную силу, то есть позитивное право, обладающее объективными свойствами права.

Коммуникативная концепция правопонимания

(А. Поляков)

В рамках коммуникативной концепции правопонимания право рассматривается как «включающее в себя и идеальное, и материальное, рациональное и иррациональное, должное и сущее, объективное и субъективное, „естественное“ и „сконструированное“, статичное и деятельностное. Природа права не сводима ни к каким искусственным конструкциям и социокультурным закономерностям. Право может возникнуть как в государстве, так и непосредственно в обществе. При этом условием правогенеза (возникновения права) является не возникновение государства, а формирование психосоциокультурных реалий, имеющих коммуникативную направленность, в которых находят свою объективацию правовые тексты, правовые нормы и правовые отношения, порождаемые интерсубъективной (коммуникативной) деятельностью членов социума. Право одновременно представляет собой идею и текст, норму и правоотношения, императивно-атрибутивные переживания и социализированные ценности. Ни одно из этих положений не истинно (то есть не может быть сведено к праву в целом) в своей отдельности и отвлеченности, только в рамках целостного восприятия права они приобретают эйдетический смысл. В свою очередь, эйдос права выражается в его структуре, представляющей собой коррелятивную связь правомочий и правообязанностей, конституируемых общезначимой и общеобязательной правовой нормой в процессе межсубъектной коммуникации. Эйдетический центр права заключается в правомочии; именно правомочие является той точкой, из которой расходятся лучи правового смысла, образующего эйдос права (курсив мой. – Р. Р.).

Правовые ценности могут иметь как эйдетический (общий) смысл, так и социокультурное (конкретное) значение; к основным эйдетическим ценностям можно отнести порядок, свободу, ответственность, равенство, справедливость»[71].

Диалогическая концепция правопонимания

(И. Честнов)

По мнению И. Честнова, в основу правопонимания положены три критерия классификации: философский, социологический, культурно-исторический.

Для адекватного правопонимания эти три критерия классификации должны быть показаны как взаимодополняющие друг друга, так как ни один из них не дает полной картины правопонимания. Так, философский критерий страдает умозрительностью; социологическому, напротив, недостает концептуализма в объяснении фактического положения вещей; культурно-исторический избегает недостатков первого и второго, но ограничен узкими рамками конкретной цивилизации. И лишь все они вместе могут более или менее точно отразить правопонимание[72]. Решение проблемы, полагает И. Честнов, может быть достигнуто в рамках диалогического типа правопонимания, основывающегося на признании многогранности правовой реальности, которая включает субъекта права, нормы права, их отражение в правосознании и реализацию в правопорядке[73]. При этом акцентируется внимание на воспроизводстве, динамике правовой реальности, складывающейся из диалога индивидуального действия (включающего персональное восприятие права) конкретного субъекта и порождаемой им нормы (структуры), которая понимается не только как образец юридически значимого поведения, но и как ее восприятие в общественном правосознании и реализация в массовом юридически значимом поведении (правопорядке).

Сущность права в рамках диалогического подхода определяется социологически – как объективная функциональная значимость некоторых норм для выживания социума. Такой подход близок диалектической социологии права Е. Пашуканиса, И. Разумовского, Л. Спиридонова, так как предполагает историческую и социокультурную обусловленность субъекта права, определяющую содержание меры свободы в данных конкретных условиях. Акцент на субъекте права дает основание И. Честнову квалифицировать этот подход также как антрополого-диалогический[74]. Важность законодательства не отрицается, но оно понимается как одна из форм внешнего выражения права, которая должна соответствовать основной функции права – обеспечивать воспроизводство общества.

Реалистический позитивизм

(Р. Ромашов)[75]

Концепция реалистического позитивизма основана на интеграции юридического позитивизма и социологической юриспруденции. В рамках данной концепции утверждается, что правом регулятивно-охранительная система будет являться только в том случае, если нормы, из которых данная система состоит, являются общезначимыми и оказывают результативное воздействие на общественные отношения. При этом юридическая догма (формальное право) и правовое понятие представляют собой логически взаимосвязанные и взаимообуславливающие конструкции.

Восприятие права в контексте реалистического позитивизма предполагает выделение абстрактного и реального права.

Абстрактное право представляет собой совокупность норм, в основу систематизации которых положено деление права на публичное позитивное, публичное негативное и частное.

Реальное право представлено в формально-юридическом и функциональном смысле. Право в формально-юридическом смысле – это совокупность формальных источников, включающих в себя первичные и основные (законодательные акты); производные (нормативные интерпретационные акты); вторичные (международные акты, нормативные договоры, юридические обычаи). Право в функциональном смысле складывается из правовых норм, общественных отношений, на урегулирование которых направлены нормы, гарантий реализации и достигаемых посредством правового воздействия результатов.

Действие реального права включает в себя действие права в формальном смысле, определяемое моментами вступления и утраты юридической силы правовыми актами, и действие права, в функциональном смысле определяемое результативностью правового воздействия. Для обеспечения результативного правового воздействия государство (либо иной «центр публичности») использует стимулы, которые в наиболее общем виде могут быть сведены в две группы: стимулы, в основе которых лежит страх перед нарушением права, и стимулы, предполагающие выгодные для субъекта последствия правомерного поведения.

Контрольные вопросы по теме

1. Какое место занимает типология в системе методологических оснований познания права?

2. Какие основные подходы к типологии права вы можете назвать?

3. В чем суть нормативистского подхода к типологии права?

4. В чем суть социологического подхода к пониманию права?

5. В чем суть естественноправового подхода к пониманию права?

6. Какие интегративные подходы к пониманию права вы можете назвать? Охарактеризуйте данные подходы.

Тема 13. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА

1. Соотношение понятий «исток», «источник», «форма» права

2. Виды источников (форм) права

3. Источники (формы) современного российского права

4. Нормативно-правовой акт как основной источник российского права

1. Соотношение понятий «исток», «источник», «форма» права

В современной теории государства и права источник права рассматривается в нескольких смысловых значениях.

Во-первых, в качестве источников права выступают общественные отношения, требующие регулятивно-охранительного воздействия со стороны государства и в силу этого обуславливающие появление соответствующих правовых институтов. Такие источники называются материальными. К материальным источникам следует отнести нуждающиеся в правовом регулировании общественные отношения в сфере экономики, политики, социального обеспечения и т. д.

Во-вторых, под источниками права понимаются идеи, взгляды, теории, в которых отражается сущность социально-правового регулирования и которые оказывают серьезное влияние на правотворческую и правоприменительную деятельность. Такие источники называются идеальными, К идеальным источникам права следует отнести правосознание, правовую доктрину, правовую культуру и т. п.

В-третьих, источниками права являются сформулированные и принятые в официальном порядке предписания властного характера, в которых закрепляются общезначимые правила поведения и которые обеспечиваются системой государственных гарантий и санкций. Такие источники называются формально-юридическими источниками права, или формами права.

На основании того, что термину «источник права» придаются столь разнообразные значения, предложено использовать другое выражение – «форма права».

О соотношении понятий «источник права» и «форма права» на протяжении многих десятилетий в юридической литературе ведется спор.

В контексте общеправового подхода понятия «источник» и «форма» рассматриваются как тождественные категории и в наиболее общем виде означают способ внешнего выражения правовых норм[76]. При этом в качестве источников (форм) права рассматриваются как традиционные (юридические обычаи, юридические прецеденты, нормативные договоры, нормативные акты), так и нетрадиционные (правовые идеи, концепции, доктрины; процедуры; общественные отношения; правоприменительные акты и акты толкования права) способы правовыражения.

На наш взгляд, применительно к позитивному праву целесообразно говорить о его истоках и формальных источниках[77].

Истоками права являются условия, предшествующие принятию и внедрению в общественные отношения соответствующего формального источника. Соответственно, формальным источником права является нормативный текст, определяющий правила возможного, должного, недопустимого поведения, устанавливающий последствия подобного поведения, а также закрепляющий механизмы реализации правовых норм.

Говоря об истоках права как о предпосылках правообразования, целесообразно различать первичные и производные условия появления норм права.

В качестве первичных истоков следует рассматривать общественные отношения, складывающиеся в определенном социуме на определенном этапе его исторического развития. Любые отношения в любом обществе в своей динамике подчинены объективной закономерности – стремлению к упорядоченности. При этом система общественного порядка представлена двумя противопоставляемыми, однако взаимно обусловливающимися подсистемами, которые объединяют поведенческие установки, признаваемые социально полезными и социально вредными. Установкам, позиционируемым в качестве социально полезных, обществом, а впоследствии аппаратом публичной социальной власти придается общезначимый характер. А их неисполнение или нарушение отдельными индивидами либо коллективами воспринимается как социально вредное, запрещенное, а значит, и наказуемое поведение.

В качестве производных истоков права следует выделить концептуальные, психологические и технические основания правообразования. Производный характер названных истоков обусловлен тем, что они непосредственным образом связаны с общественными отношениями, нуждающимися в правовом упорядочении, и являются для этих отношений своего рода надстроечным элементом.

Концептуальные истоки складываются из различных теоретических конструкций, рассматриваемых в качестве гипотетических моделей будущих формальных источников. К числу концептуальных истоков права могут быть отнесены научные доктрины и теории, а также модели соответствующих нормативных правовых актов, в рамках которых получают наиболее образное выражение стремления общества и власти к выработке и внедрению в процессы социальной жизнедеятельности наиболее эффективных правовых форм.

Психологические истоки права связаны с психологической составляющей правосознания лиц, наделенных компетенцией в сфере правотворчества. Изначально истоком права – это индивидуальная воля человека, сначала являющегося творцом правовой нормы, а затем – объектом правового воздействия. При этом индивидуальное волеизъявление первично и для обычного (исходящего от общества), и для указного (исходящего от аппарата публичной власти) права. В современных условиях влияние индивидуальной (корпоративной) воли на процессы правообразования получило свое наиболее яркое выражение в институте парламентского лобби.

Технические истоки права связаны с юридической техникой правообразования. Следует различать технические истоки формирования правовых семей и технические истоки принятия и внедрения формальных источников права.

Технические истоки принятия и внедрения формальных источников права различаются в зависимости от того, какой формальный источник выступает в качестве основного в той или иной правовой семье. Для англосаксонской семьи – это прецедент, для романо-германской – нормативный правовой акт, для религиозной – священное писание и акты, производные от него. Естественно, что техника разработки и принятия названных источников накладывает отпечаток и на последующую правоприменительную и правоохранительную деятельность.

В отличие от истоков, являющих собой предпосылки правообразования, формальные источники (юридические формы) характеризуют внешние формы выражения действующих норм права.

В рамках данного учебного пособия понятия «источник права» и «форма права» будут рассматриваться как тождественные. Понимание формальных источников права и их классификация будут осуществляться в контексте концепции реалистического позитивизма. В соответствии с этой концепцией источник права – это внешняя форма выражения правовой нормы, средство обретения правом юридической силы.

2. Виды источников (форм) права

Традиционно в качестве источников (форм) права рассматривают правовой обычай, правовой прецедент, нормативный договор и нормативно-правовой акт.

Правовой обычай – правило поведения, возникшее в процессе социально-политического развития, в результате многократного повторения явления, признаваемого общественно полезным и в силу этого воспринятого государством в качестве правового регулятора. Правовой обычай есть древнейшая форма права.

Социальный обычай становится правовым в случае официального санкционирования (одобрения) его со стороны государства[78].

В современных условиях юридический обычай сохраняет свое значение в качестве источника права, прежде всего, в тех областях, где пока нет достаточного материала для законодательных обобщений. Правила обычая выступают как «предвосхищение установленного законом права»[79]. Поэтому сегодня наиболее заметна роль обычая в регулировании вновь возникающих экономических отношений, а также в международной сфере[80].

Правовой прецедент – решение компетентного государственного органа по конкретному юридическому делу, используемое в качестве эталона (образца) при рассмотрении последующих аналогичных дел одноуровневыми либо нижестоящими органами.

Видами правовых прецедентов являются судебные и административные прецеденты. Наибольшее распространение прецеденты получили в странах англосаксонской правовой семьи (Великобритания, США, Новая Зеландия, Австралия и т. д.). Прецедентное право, сложившееся в этих странах, представляет собой сумму норм, содержащихся в судебных и административных решениях, которые рассматриваются в качестве эталонов для последующей юридической практики. В широком понимании прецедентное право включает также методы, которыми пользуются судьи и административные органы при создании прецедентов, и соответствующую правовую культуру[81].

В странах романо-германской правовой семьи на официальном уровне прецедент не признается источником права. Вместе с тем на практике прецедентными по сути являются нормативные интерпретационные акты, издаваемые вышестоящими судебными органами и обязательные для нижестоящих судов. При этом в процессе правоприменения компетентный субъект использует два источника: основной – закон, содержащий норму и определяющий общее правило и принципы поведения; и производный – прецедент толкования, посредством которого конкретизируются отдельные положения закона и унифицируется порядок его реализации. На этом основании в некоторых странах романо-германской правовой семьи прецеденты толкования на официальном уровне признаются в качестве источников права[82].

Нормативный договор – это соглашение между двумя и более субъектами права, заключаемое для достижения целей и решения задач, имеющих юридическое значение для договаривающихся сторон.

По мнению Ю. Тихомирова, договору присущи следующие признаки:

1) добровольность заключения, то есть свободное волеизъявление участников договорного отношения;

2) равенство сторон;

3) согласие сторон по всем существенным аспектам договора;

4) эквивалентный, чаще всего возмездный, характер;

5) взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;

6) законодательное обеспечение договоров, придающее им юридическую силу[83].

При рассмотрении договора как специфической формы права необходимо разграничивать публичную и частную сферы правового регулирования, в рамках которых содержание и роль договора будут неодинаковыми.

Договор в сфере публичного права, или публично-правовой договор, – это «договорный акт, устанавливающий правовые нормы (правила поведения), обязательные для многочисленного и формально неопределенного круга лиц, рассчитанный на неоднократное применение, действующий независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные им конкретные правоотношения»[84]. Субъектом такого договора всегда является субъект публично-правовых отношений, обладающий, прежде всего, властными полномочиями. Государство, его органы, должностные лица, местное самоуправление, официальные представители партий и иных общественных организаций, международные организации – таковы наиболее типичные субъекты публично-правовых договоров. Другая же сторона может иметь иной статус, но «в публично-правовой сфере быть носителем некоторых властнорегулирующих функций (государственные корпорации и т. п.) или выражать общественные интересы (территориальное, профессиональное и иное самоуправление)»[85].

В сфере частноправовых отношений договор является основой правового регулирования. При этом понимание его в юридической литературе также не отличается единообразием. Так, Д. Мейер считал, что договор (contractus, pactum) «представляет собой соглашение воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, имеющее имущественный интерес»[86].

Частноправовой договор является формой права в связи с тем, что он содержит правовое предписание – правило поведения обязательное для субъектов и санкционированное государством. Связь данного предписания с государством (санкционированность) определяется тем, что в случае нарушения либо недолжного выполнения закрепленного в договоре предписания субъекты могут обратиться за защитой к государству. В связи с этим можно сделать вывод, что надлежаще заключенный субъектами права частноправовой договор является формой права, так как содержит правовые нормы, но нормы индивидуальные (локальные, «микронормы»), то есть касающиеся конкретных и точно определенных индивидов и рассчитанные на них.

Нормативно-правовой акт – это официальный документ, принимаемый от имени государства в порядке установленной государством процедуры, а также содержащий правила поведения обобщенного характера (нормы права), регулятивно-охранительное воздействие которых распространяется на неперсонифицированный круг субъектов.

Нормативно-правовой акт является разновидностью правовых актов. Его следует отличать от актов применения права, имеющих конкретный, индивидуальный характер, с помощью которых разрешаются конкретные дела. В отличие от них нормативно-правовой акт носит общий характер. Его необходимо также отличать и от актов толкования права, в которых дается разъяснение норм права.

3. Источники (формы) современного российского права

В настоящий момент система формальных источников российского права представляет собой достаточно сложное образование, которое включает различные по юридической силе источники, объединяемые как вертикальными, так и горизонтальными связями.

Традиционно в качестве основного источника отечественного права рассматривается нормативный правовой акт. Совокупность нормативных актов, действующих в пределах государственной юрисдикции, образует систему национального законодательства.

Наряду с нормативными правовыми актами значимое место в системе формальных источников современного российского права занимает нормативный договор.

В последние годы взгляды на договор как источник права получают свое развитие как в теоретической, так и в отраслевой юриспруденции[87]. Это обусловлено активизацией договорного процесса в России как в сфере публичного (прежде всего конституционного права), так и в сфере частного права. Признавая самостоятельное значение нормативного договора в системе источников современного российского права, вместе с тем не следует забывать о том, что юридическую силу нормативному договору в Российской Федерации придает все-таки закон, в котором устанавливаются виды договоров, круг субъектов, имеющих право на их заключение, процедуры их заключения, исполнения и взаимной ответственности за их невыполнение, что позволяет сделать вывод о производном характере нормативного договора по отношению к закону, который, по образному выражению Ю. Тихомирова, является «отцом договора»[88].

Помимо названных, в качестве формального источника современного российского права рассматривается правовой обычай. Обычай приобретает качества формального источника права, будучи санкционированным государством. В данном случае государственное санкционирование может пониматься, с одной стороны, как разрешение, с другой – как принятие под свою защиту, включение в общую иерархическую систему источников российского права[89]. Случаи применения правового обычая как правило зафиксированы в действующем законодательстве. Вышесказанное позволяет, на наш взгляд, определить статус правового обычая как производного источника в системе формальных источников российского права.

По общепризнанному мнению, в современной правовой системе Российской Федерации правовой обычай среди других источников права по объему регулирования общественных отношений занимает незначительное место. Однако, несмотря на то что «в современных условиях обычай в значительной степени потерял свою роль источника права… о закате обычного права в полной мере говорить нет оснований… обычаи остаются источником права, ибо, чтобы установить, что в обществе является справедливым, необходимо учитывать обычное поведение людей»[90]. По мнению Е. В. Колесникова, утверждение, что обычаи всегда принадлежат прошлому, излишне категорично, поскольку обычай часто выполняет правовосполнительную роль и применяется в случае необходимости преодоления пробелов в законодательстве и разрешения коллизий правовых норм[91].

Завершая рассмотрение проблемы структурирования системы формальных источников современного российского права, следует подчеркнуть, что так называемые нетрадиционные источники российского права (правовая доктрина, юридический прецедент, принципы права, правосознание и т. п.) не рассматривались вполне осознанно. Сам факт определения данных форм внешнего «правовыражения» как формальных источников права не является однозначно признанным, следовательно, и говорить об их месте в системе источников российского права пока представляется преждевременным.

4. Нормативно-правовой акт как основной источник современного российского права

В системе источников российского права нормативно-правовой акт традиционно занимает первостепенное значение.

Юридическая значимость нормативно-правового акта определяется следующими признаками:

1) принимается от имени государства в порядке предусмотренной законом процедуры;

2) является результатом правотворческой деятельности компетентных субъектов (государственных органов и органов негосударственного характера (органов местного самоуправления и т. д.), которым право на нормотворчество делегировано государством);

3) содержит в себе правила поведения обобщенного характера (нормы права), регулятивно-охранительное воздействие которых осуществляется в отношении неперсонифицированного круга субъектов;

4) имеет определенную документальную форму (закон, указ, постановление и т. д.);

5) направлен на регулирование типичных общественных отношений;

6) обеспечивается системой государственных гарантий и санкций (в том числе государственным принуждением).

Нормативно-правовые акты можно классифицировать по следующим критериям.

1. В зависимости от юридической силы.

1) законы;

2) подзаконные нормативные акты.

Закон - это нормативно-правовой акт, изданный органом законодательной власти государства (субъекта федерации) или принятый на референдуме в порядке определенной процедуры, содержащий наиболее значимые нормы права и в силу этого обладающий высшей юридической силой по отношению к другим правовым актам.

На основе данного определения можно выделить следующие признаки закона:

1) принимается законодательными органами государства либо всенародным голосованием граждан (на референдуме);

2) принимается в порядке особой процедуры;

3) содержит наиболее значимые нормы права;

4) обладает приоритетом по отношению к другим правовым актам.

Законы, в свою очередь, классифицируются (в порядке убывания юридической силы) следующим образом:

1) основной закон (Конституция);

2) федеральные конституционные законы;

3) федеральные законы;

4) законы субъектов федерации (конституции (уставы), текущее законодательство).

Подзаконные нормативно-правовые акты принимаются на основании законов в целях конкретизации их положений и закрепления механизмов их реализации. Основным принципом соотношения законов и подзаконных актов является их непротиворечие друг другу. При этом законы так же, как и подзаконные акты, обладают прямым действием и могут непосредственно применяться в процессе правового регулирования. При возникновении противоречия (коллизии) между положениям закона и подзаконного акта приоритетом пользуются положения закона.

В Российской Федерации подзаконные акты классифицируются (в порядке убывания юридической силы) следующим образом:

1) подзаконные акты федерального уровня (указы Президента России, постановления Государственной Думы, Совета Федерации и Правительства Российской Федерации, акты федеральных министерств и ведомств);

2) подзаконные акты регионального уровня (нормативные акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации);

3) подзаконные акты местного уровня (нормативные акты органов местного самоуправления).

Нормативно-правовые акты можно также классифицировать и по другим основаниям.

2. В зависимости от времени действия:

1) постоянные- не ограниченные в своем действии временным промежутком (действуют вплоть до отмены);

2) временные (срочные) – ограниченные конкретными сроками (календарной датой (например, годовой бюджет) либо конкретным обстоятельством (например, вводом и отменой чрезвычайного положения)).

3. По сфере действия:

1) общегосударственные, действующие на всей территории страны;

2) региональные, действующие на территории одной или нескольких административно-территориальных единиц;

3) локальные, действующие в рамках одного предприятия, учреждения, организации.

4. По предмету правового регулирования:

1) акты, регламентирующие отношения в государственно-правовой сфере;

2) акты, регламентирующие отношения в уголовно-правовой сфере;

3) акты, регламентирующие отношения в гражданско-правовой сфере, и т. д.

5. По способу принятия:

1) народные – акты, принятые путем всенародного голосования на референдуме (Конституция РФ);

2) вотированные – акты, принятые компетентным государственным органом (парламентом, правительством и др.) посредством получения вотума доверия со стороны определенного количества членов этого органа (ст. 108 Конституции РФ определяет порядок, в соответствии с которым федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы);

3) октроированные (дарованные свыше) – акты, принятые и дарованные подданным главами монархических государств (к октроированным актам можно отнести Октябрьский манифест 1905 г., дарованный народу российским императором).

Контрольные вопросы по теме

1. Как соотносятся понятия «источник» и «форма» права?

2. Какие формально-юридические источники права вы знаете?

3. Какое место в системе формально-юридических источников права занимает нормативно-правовой акт?

4. Какие признаки характеризуют нормативно-правовой акт? По каким критериям систематизируются нормативно-правовые акты?

Тема 14. НОРМА ПРАВА

1. Понятие и признаки нормы права

2. Структура нормы права

3. Классификация норм права

4. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов

1. Понятие и признаки нормы права

Норма права – это первичный элемент права, с помощью которого определяются и закрепляются простейшие правила (стандарты) юридически значимого поведения, а также унифицируются институты, принципы, цели, средства и методы правового регулирования.

Норма права – первичная «клеточка» права, исходный структурный элемент его системы. Поэтому норме права свойственны все основные черты права как особого социального явления, регулятора общественных отношений. Однако из этого не следует, что понятия права и нормы права совпадают. Право и единичная правовая норма соотносятся как целое и его часть, общее и отдельное, и наряду со сходными чертами имеют свои особенности.

В качестве основных признаков правовой нормы можно назвать следующие:

общезначимость. При помощи норм права регулируются наиболее важные для членов сообщества общественные отношения. Поэтому правила, закрепляемые при помощи норм, объявляются общезначимыми;

непосредственная связь с государством. Норма права устанавливается от имени государства, обеспечивается системой государственных гарантий и санкций (в том числе мерами принудительного характера). Охрана от нарушений принудительной силой государства не противоречит тому, что правовые, как и иные социальные нормы, в подавляющем большинстве случаев выполняются людьми сознательно и добровольно (все они обеспечиваются, в первую очередь, мерами убеждения, воспитания, организации). И лишь когда воздействие иных средств оказывается для реализации норм права недостаточным, возникает необходимость в применении соответствующих мер принуждения;

типичность (нормативность). Норма права устанавливает типовой стандарт нормального с точки зрения юридической оценки поведения в обществе. Она направлена на регулирование повторяющихся видов общественных отношений, а не на их единичные образцы. Правовая норма не имеет конкретного адресата (неперсонифицирована), ее обращение носит общий для всех и каждого характер. При этом с помощью норм права фиксируются как типовые стандарты правомерного (допустимого), так и противоправного (недопустимого) поведения;

формально-юридическое закрепление. Норма права излагается в соответствующем формально-юридическом источнике права (юридическом обычае, прецеденте, нормативно-правовом акте, нормативно-правовом договоре). Такое закрепление позволяет избежать двусмысленности, подмены правового предписания субъективными интерпретациями. Форма обеспечивает относительную стабильность норм права и оказывает обратное активное влияние на их содержание;

микросистемность. Являясь первичным элементом системы права, норма в свою очередь обладает структурой, объединяющей три взаимосвязанных и взаимообусловленных элемента – гипотезу, диспозицию, санкцию (подробнее о них читайте ниже).

Характеризуя нормы права, необходимо отметить, что их совокупность складывается из двух разновидностей общеобязательных правовых предписаний:

1) правил поведения;

2) исходных (отправных, учредительных) норм.

Правила поведения составляют большую часть правовых норм. Они отличаются предоставительно-обязывающим характером, устанавливают масштаб возможного и должного поведения участников общественных отношений, их взаимные субъективные права и обязанности.

Исходные нормы, к которым относятся нормы-принципы, нормы-задачи, нормы-дефиниции и т. д., сами не закрепляют прав и обязанностей субъектов, но, тем не менее, носят также правовой характер – устанавливают общие начала, исходные положения и направления правового регулирования, участвуют в нем опосредованно, действуя в системной связи и единстве с нормами-правилами поведения, детализируются и реализуются через них.

2. Структура нормы права

Структура правовой нормы – это внутреннее строение правовой нормы, деление ее на составные элементы (части) и взаимосвязь этих частей между собой. Необходимо отметить, что такое деление характерно для правовых норм, непосредственно содержащих правила поведения.

Структура правовой нормы представлена тремя взаимосвязанными элементами: гипотезой, диспозицией и санкцией.

Логическая структура правовой нормы показывает взаимосвязь гипотезы, диспозиции, санкции и представляет собой формулу если – то – значит. «Если» – это условие действия правила, закрепленного в норме права; «то» – само правило поведения; «значит» – юридические последствия реализации правила.

Гипотеза – часть правовой нормы, указывающая на условия, при наступлении (ненаступлении) в которых реализуется закрепленное в норме правовое предписание, В гипотезе излагаются те фактические обстоятельства, при наличии которых у лиц возникают, прекращаются или изменяются предусмотренные нормой юридические права и обязанности.

Другими словами, это конкретная жизненная ситуация, из которой вытекает возможность, долженствование или запрещение совершения каких-либо действий или воздержание от какого-либо поведения. К таким юридически значимым условиям относятся, например, факт рождения или смерти, наступление определенного (например, пенсионного) возраста, совершение правонарушения, стихийное бедствие и т. д.

В зависимости от структуры гипотезы бывают простые, сложные и альтернативные:

1) простая – в гипотезе указано единственное условие, с наличием или отсутствием которого связывается действие юридической нормы. Например, ст. 37 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» от т 22 апреля 1996 г. гласит, что «признание выпуска эмиссионных бумаг несостоявшимся является основанием для прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг». В данном примере законодатель называет единственное условие (факт признания выпуска эмиссионных бумаг несостоявшимся), с которым связывается реализация правового предписания (прекращение договора на рекламу этих ценных бумаг);

2) сложная – гипотеза связывает реализацию правового предписания с наличием нескольких взаимосвязанных условий (ст. 126 Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК РФ) определяет перечень условий, которым должно соответствовать исковое заявление. К числу таких условий, в частности, относятся: письменная форма; обязательное отражение в исковом заявлении ряда моментов (реквизитов) – наименование суда, наименование истца, наименование ответчика; доказательства, подтверждающие позицию истца и т. п.; подпись истца. В данном примере для того, чтобы иск был принят судом к рассмотрению, он должен соответствовать всем перечисленным условиям);

3) альтернативная – в гипотезе содержится перечень нескольких условий, каждого из которых достаточно для реализации правового предписания (ст. 129 ГПК РФ гласит: «судья единолично разрешает вопрос о принятии заявления по гражданскому делу. Судья отказывает в принятии заявления: 1)если заявление не подлежит рассмотрению в судах; 7) если дело неподсудно данному суду; 8) если заявление подано недееспособным лицом и др.». В данном примере каждого из перечисленных условий достаточно для отказа судьи в принятии заявления).

По наличию (отсутствию) закрепляемых юридических фактов (фактических составов) гипотезы делятся на положительные и отрицательные.

1) положительная – связывает реализацию правового предписания с наличием определенных условий (так, ст. 12 Семейного кодекса РФ содержит перечень условий, необходимых для заключения брака);

2) отрицательная – предполагает, что применение нормы права осуществляется в случае отсутствия обозначенных в гипотезе условий (ст. 157 ГПК РФ гласит: «В случае неявки в судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле… разбирательство дела откладывается». В данном примере условием отложения разбирательства по делу является неявка в судебное заседание кого-либо из лиц участвующих в деле).

Диспозиция – часть нормы права, непосредственно раскрывающая содержание правила поведения, формулирующая права и обязанности субъектов в процессе урегулированных данной нормой правоотношений.

Таким образом, диспозиция указывает, во-первых, на кого рассчитано правило поведения, то есть на субъектов нормы права, во-вторых, на то, что представляет собой само правило поведения.

В зависимости от способа выражения диспозиции бывают простыми, описательными, ссылочными и бланкетными:

1) простая диспозиция называет вариант поведения – дозволение либо запрет, но не раскрывает его подробно в силу простоты самого правила;

2) описательная диспозиция включает в себя не только наименование варианта поведения (например, в уголовном праве – кража), но и перечень его основных признаков (тайное хищение чужого имущества);

3) ссылочная диспозиция не содержит полного описания правила поведения, а отсылает для ознакомления с ним к другой статье данного закона, в которой дается описание соответствующего вида деяния;

4) бланкетная диспозиция указывает на факт наличия правила поведения, однако не раскрывает его содержания и не содержит данных о документе, в котором это правило изложено. Предполагается, что правоприменитель должен обладать необходимой информацией в силу собственной профессиональной компетенции.

В зависимости от характера властного предписания диспозиции делятся на управомочивающие, предписывающие и запрещающие:

1) управомочивающие диспозиции закрепляют вариант возможного поведения, реализация которого осуществляется по воле самого субъекта;

2) обязывающие диспозиции закрепляют вариант должного поведения, следовать которому субъект обязан независимо от собственного отношения к правовому предписанию;

3) запрещающими называются диспозиции, в которых закрепляются варианты недопустимого поведения. Основной задачей запретов является предостережение субъектов от совершения правонарушений.

Санкция – часть правовой нормы, определяющая, какие юридические последствия наступят в отношении субъекта, реализовавшего вариант поведения, который предусмотрен диспозицией данной нормы.

Как правило, под санкцией понимаются меры негативного характера, применяемые от имени государства в отношении правонарушителей. Вместе с тем следует выделять и позитивные санкции, предусматривающие наступление благоприятных последствий за общественно полезные деяния (вознаграждение за трудовую деятельность, поощрение за разумную инициативу и т. п.).

По содержательному характеру последствий выделяются карательные (штрафные), предупредительные и поощрительные санкции:

1) карательные (штрафные) санкции (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др.) – активная принудительная мера, направленная на наказание правонарушителя;

2) предупредительные санкции (предупреждение, отмена акта государственной власти или административного акта, принудительное лечение и др.) – направлены на недопущение противоправного поведения;

3) поощрительные санкции – подразумевают наступление благоприятных последствий для лиц, совершивших общественно полезные деяния. Данный вид санкций направлен на стимулирование социально активного правомерного поведения.

В свою очередь, карательные санкции также могут быть классифицированы по ряду критериев.

По степени определенности (то есть по объему и размерам неблагоприятных для нарушителя последствий) санкции делятся на абсолютно определенные, относительно определенные, альтернативные и кумулятивные:

1) абсолютно определенные – санкции, в которых в четкой форме закрепляется вид и размер наказания, применяемого к правонарушителю;

2) относительно определенные – санкции, устанавливающие минимальную и максимальную (или только максимальную) границы возможного наказания. Конкретизация меры наказания при этом зависит от судебного (административного) усмотрения правоприменителя;

3) альтернативные – санкции, где названы и перечислены через соединительно-разделительные союзы «или», «либо» несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменитель выбирает только одно – наиболее целесообразное для рассматриваемого случая;

4) кумулятивные – санкции, предполагающие объединение нескольких видов наказаний (основного и дополнительного).

По отраслевому критерию различаются санкции, закрепленные в уголовно-правовых, административно-правовых нормах, нормах трудового права, гражданско-правовые, дисциплинарные санкции и т. д.:

1) уголовно-правовые санкции представляют собой меру государственного принуждения, применяемую только судом к лицам, которые совершили уголовно наказуемые деяния – преступления;

2) административно-правовые санкции могут применяться административными органами и судом к лицам, виновным в совершении административных проступков;

3) гражданско-правовые санкции применяются за совершение гражданских правонарушений и могут выражаться в виде возмещения причиненного имущественного вреда или в виде взыскания неустойки с субъекта, нарушившего договорные обязательства;

4) дисциплинарные санкции применяются администрацией предприятия, учреждения, организации за нарушение требований внутренней дисциплины.

3. Классификация норм права

Все нормы права выступают, с одной стороны, как весьма сходные между собой однородные явления, а с другой – как значительно отличающиеся друг от друга по своему содержанию категории. В силу этого всестороннее познание правовых норм предполагает необходимость рассмотрения не только их общих родовых черт, но и изучение их особенностей – видовых и индивидуальных отличий. Достижению этих целей служит классификация правовых норм, в основу которой могут быть положены различные критерии.

1. По предмету правового регулирования (отраслевому признаку) юридические нормы подразделяются на нормы государственного, административного, гражданского, уголовного, трудового, гражданско-процессуального и других отраслей права.

Отраслевые нормы, в свою очередь, делятся на нормы материального и процессуального права:

1) материальные правовые нормы закрепляют права и обязанности субъектов права, их правовое положение, пределы правового регулирования и т. д. (нормы конституционного, административного, гражданского, уголовного права);

2) процессуальные правовые нормы носят организационный характер. Предписания этих норм регламентируют порядок и определяют процедуру, в рамках которой происходит реализация норм материального права, разрешение споров о праве, а также определение и осуществление юридической ответственности за правонарушения.

2. По методу правового регулирования нормы права делятся на императивные и диспозитивные:

1) императивные нормы – категорические, властные, строго обязательные веления, в максимально конкретной форме излагающие правила поведения, при реализации которых не допускается отступлений от предписанного варианта поведения и иной его трактовки;

2) диспозитивные нормы закрепляют границы допустимого поведения, в рамках которых субъекту может быть предложено выбрать один из нескольких вариантов возможного поведения (альтернативные нормы) либо сформулировать возможную модель поведения, в пределах законных средств, самостоятельно (относительно-определенные нормы).

3. По функциональной роли в механизме правового регулирования общественных отношений нормы права подразделяются на классические нормы-правила и специализированные нормы (дефиниции, цели, принципы).

Нормы-правила содержат характеристику вариантов возможного, должного и недопустимого поведения. При этом они, в свою очередь, подразделяются:

1) на регулятивные нормы – устанавливают права и обязанности субъектов, направлены на урегулирование правомерного поведения, формулируют положительные предписания в праве;

2) охранительные нормы – предусматривают отрицательную реакцию государства на неправомерное поведение, предусматривают применение к нарушителю негативных мер государственного принуждения.

Исходные (специализированные) нормы определяют основные понятия и принципы правового регулирования; формулируют его цели и задачи; обозначают возможные перспективы развития юридических институтов. К этому виду правовых норм относятся:

1) нормы-принципы – закрепляют основные направляющие начала юридической деятельности (например, в Конституции РФ закрепляется норма-принцип, в которой говорится о том, что в основу формирования государственной власти в России положен принцип разделения властей);

2) нормы-цели – определяют и юридически закрепляют перспективные цели политико-правового развития. В частности, своеобразной нормой-целью является преамбула Конституции США, гласящая: «Мы, народ Соединенных Штатов, в целях образования более совершенного союза, утверждения правосудия, обеспечения внутреннего спокойствия, организации совместной обороны, содействия общему благосостоянию и обеспечения нам и нашему потомству благ свободы, учреждаем и принимаем эту Конституцию для Соединенных Штатов Америки»;

3) нормы-дефиниции – содержат определения конкретных юридических понятий. Например, ст. 209 Уголовного Кодекса РФ (УК РФ) определяет, что «под бандой следует понимать устойчивую вооруженную группу двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации».

4. По действию в пространстве различают нормы общего действия и нормы ограниченного действия (локальные):

1) общие нормы действуют на всей юрисдикционной территории государства (к ним относятся нормы, закрепленные в Конституции РФ);

2) локальные нормы действуют в пределах обособленного территориального образования (к ним относятся правила поведения, закрепленные в нормативных актах, принимаемых и действующих на территориях субъектов РФ, муниципальных образований и т. п.).

5. По характеру властных предписаний нормы делятся на управомочивающие, предписывающие и запрещающие.

1) управомочивающие нормы определяют правила возможного поведения субъектов;

2) предписывающие нормы устанавливают правила должного поведения субъектов;

3) запрещающие нормы обязывают субъектов воздерживаться от совершения определенных деяний, признанных законодателем противоправными.

4. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов

Норма права сама по себе представляет в достаточной степени абстрактное явление и не может рассматриваться в качестве самостоятельного источника права. Чтобы приобрести реальную юридическую силу, норма должна получить свое внешнее выражение (формально-юридическое закрепление). В России основной формой выражения норм права являются нормативно-правовые акты. Таким образом, норма права приобретает юридическую силу посредством закрепления ее в соответствующей статье нормативно-правового акта. При этом норма права не всегда совпадает со статьей нормативно-правового акта. Иначе говоря, статья не всегда воспроизводит все элементы логической структуры. Это объясняется, во-первых, необходимостью лаконичного, экономичного изложения юридического текста (поэтому, например, если диспозиции ряда норм совпадают, отличаясь лишь второстепенными признаками, происходит объединение таких норм в одной статье закона); во-вторых, требованием удобства в обращении с нормативным материалом.

В связи с этим соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта предполагает следующие возможности:

1) все три элемента логической структуры нормы права могут быть включены в одну статью нормативного акта;

2) в одной статье нормативного акта могут быть изложены несколько правовых норм;

3) элементы нормы права изложены в нескольких статьях одного и того же нормативного акта;

4) элементы нормы права изложены в нескольких статьях различных нормативных актов.

К способам изложения нормы права относятся следующие:

1) прямой способ – структурные элементы нормы права изложены в статье нормативного акта в полном объеме (например, ст. 65 ГПК РФ гласит: «…если требование суда о предоставлении письменного доказательства не выполнено (гипотеза) по причинам, признанным судом неуважительными (диспозиция), виновные должностные лица и граждане, участвующие или не участвующие в деле, подвергаются штрафу в размере до пятидесяти МРОТ (санкция)»);

2) отсылочный способ – в статье нормативного акта излагается часть нормы и делается отсылка к тексту, в котором содержится недостающая часть (другая часть этой же статьи, другая статья этого же нормативно-правового акта, другой нормативно-правовой акт (например, ст. 25 ГПК РФ гласит: «Судам подведомственны… дела особого производства, перечисленные в статье 245 настоящего Кодекса»; ст. 62 ГПК РФ гласит: «За отказ или уклонение от дачи показаний свидетель несет ответственность по статье 182 УК РСФСР (ст. 308 УК РФ)»);

3) бланкетный способ – в статье нормативного акта закрепляется сам факт существования правила поведения (диспозиция) и определяются юридически значимые последствия реализации или нарушения субъектом этого правила (санкция). При этом непосредственно в статье не содержится информации о сущности и содержании самого правила либо о выходных данных документа, содержащего это правило. Предполагается, что правоприменитель должен обладать необходимой информацией в силу собственной профессиональной компетенции. (Например, ч. 1 ст. 264 УК РФ гласит: «Нарушение лицом, управляющим автомобилем… правил дорожного движения… повлекшее по неосторожности причинение… вреда здоровью человека либо причинение крупного ущерба, – наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет…». В данном примере в статье нормативно-правового акта определяется сам факт существования правил дорожного движения и определяются виды и меры юридической ответственности за их нарушение. Вместе с тем в статье ничего не сказано о непосредственном содержании правил дорожного движения. Предполагается, что такой информацией должны обладать организации и должностные лица, наделенные соответствующими властными полномочиями в сфере организации дорожного движения.)

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое норма права?

2. Какие признаки характеризуют норму права?

3. По каким критериям классифицируются нормы права?

4. Как соотносятся понятия «норма права» и «нормативно-правовой акт»?

5. Какие способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов вы знаете?

Тема 15. СИСТЕМА ПРАВА

1. Понятие системы права и характеристика ее элементов

2. Критерии отраслевого деления в системе права (предмет и метод правового регулирования)

1. Понятие системы права и характеристика ее элементов

Система права – это обусловленное объективными факторами внутреннее строение права, которое характеризуется согласованностью, взаимообусловленностью и взаимодействием правовых норм, объединенных по соответствующим, основаниям в обособленные группы (правовые общности).

Система права является абстрактной категорией, поэтому исследование «правоустройства» носит в достаточной степени условный характер. Кроме того, следует помнить, что на понимание системы права оказывают существенное влияние тип правопонимания, а также специфика правовой системы. В данном подразделе мы будем рассматривать систему права с точки зрения юридического позитивизма. При этом структурирование права будет осуществляться в соответствии с отраслевым критерием.

Система права выполняет определенные функции:

1) с ее помощью формируются устойчивые связи между элементами права – нормами, институтами, отраслями. Эти связи могут быть: причинно-следственными (когда одни нормы и институты прямо предусматривают принятие и существование других), функциональными (когда то или иное субъективное право или обязанность реализуются через взаимодействие нескольких норм либо институтов), внешними (когда определенные нормы образуют единый институт с нормами морали, обычаев и т. д.), внутренними, «обслуживающими» вертикальные (отрасль, подотрасль, правовой институт) и горизонтальные (между отраслями) структуры права. Внутренние системные связи права обеспечивают его единство и непротиворечивость;

2) система права служит средством накопления социальной информации, исходящей как от законодателя, так и от иных нормативных систем. Поступающая информация (новые нормы) как бы сортируется и «хранится» в строго определенных местах системы права – в рамках соответствующего института и отрасли права. Иерархическое строение права и связи элементов его структуры (норм, отраслей, институтов) позволяют рассматривать право как определенную кибернетическую систему, которая способна, в известной мере, «самостоятельно» воспринимать, хранить и выдавать информацию в целях правового управления общественными отношениями. В этом смысле система права служит своеобразной внутренней «картой» права, пользуясь которой правоприменитель (либо иное заинтересованное лицо) может легко отыскать нужную ему норму;

3) система права обеспечивает совокупный регулятивный эффект от реализации многочисленных правовых норм. Этот эффект в науке называется синергетическим, что означает «совместный, согласованно действующий». Его суть в том, что право оказывает воздействие на поведение людей как на уровне отдельных норм, так и, в большей степени, как на целостное образование через взаимодействие институтов, отраслей, устанавливающих правовой режим в той или иной сфере человеческой деятельности. Именно благодаря системному действию достигается главный результат правового регулирования – упорядочение не только отдельных ситуаций, но и целого вида (системы) общественных отношений. В этом и проявляется синергетический эффект права, когда в результате согласованного действия элементов системы возникает качество, недостижимое на уровне отдельных ее элементов. Именно системное действие права обеспечивает основные параметры его социальной ценности – справедливость, гуманность, гарантированность прав и т. д.;

4) система права позволяет сохранять стабильность правового регулирования при различного рода преобразованиях (реформах) права. Дело в том, что система права – явление устойчивое, своего рода «генетическая программа» права, в известной мере не зависящая от воли и желаний законодателя. Правовые реформы, планируемые как изменения в содержании норм, осуществляются, тем не менее, сообразно схеме, заданной объективным, неподвластным законодателю строением права. Более того, жизнеспособность нового во многом зависит от его совместимости с уже сложившейся структурой права, его институтов, отраслей, их способностью оснастить замыслы реформаторов необходимым правовым инструментарием;

5) будучи устойчивой к изменениям законодательства (совокупности нормативно-правовых актов), система права служит тем самым определенным механизмом преемственности правового прогресса, сохраняя для новых поколений выработанные многовековой практикой юридические феномены: нормы, институты, отрасли, которые становятся своеобразными «накоплениями» ценностей правовой культуры.

В качестве основных структурных элементов права в отечественной юридической науке традиционно выделяют отрасли права, подотрасли права, институты права и правовые нормы.

Отрасль права - это наиболее крупная, обособленная совокупность юридических норм, которые регулируют качественно однородные группы общественных отношений.

В системе советского, а затем российского права традиционно принято выделять достаточно обширный перечень отраслей: государственное (конституционное) право, гражданское право, административное право, уголовное право, гражданско-процессуальное право, уголовно-процессуальное право, земельное право, трудовое право, семейное право, финансовое право, уголовно-исполнительное право и др.

В рамках наиболее крупных отраслей выделяют обособленные группы норм, образующих правовые подотрасли.

Подотрасль права - обособленная в рамках отрасли совокупность юридических норм, которые регулируют крупный, относительно самостоятельный блок общественных отношений, объединяемых по признаку видового сходства.

Например, в гражданском праве в качестве подотраслей выступают авторское, жилищное, наследственное право; в конституционном праве – избирательное право, права человека и т. п. При определенных обстоятельствах подотрасль может быть преобразована в самостоятельную отрасль права. Так, из отрасли конституционного (государственного) права выделились в качестве самостоятельных отраслей муниципальное право и право социального обеспечения.

Наряду с отраслями и подотраслями права в систему права входят также институты права. Причем если подотрасль не является обязательным элементом структуры отрасли права (подотрасли выделяются лишь в наиболее крупных отраслях), то правовой институт – неизменная составляющая любой отрасли.

Институт права - это сравнительно небольшая устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений, которые представляют лишь отдельную сторону предмета регулирования отрасли.

В отличие от отраслей и подотраслей права, характеризуемых определенной степенью самостоятельности, нормы, включаемые в правовые институты, не обладают возможностью самостоятельного регулятивно-охранительного воздействия на общественные отношения. Однако это никоим образом не умаляет их правовой значимости, они являются необходимым звеном отрасли права. Если правовая норма – «исходный элемент, „живая“ клеточка правовой материи, то правовой институт представляет собой первичную правовую общность»[92].

При этом следует иметь в виду, что правовой институт не есть любое произвольное сочетание правовых норм. Это упорядоченная совокупность норм, связанных между собой своим юридическим содержанием и непосредственным отношением к регулируемым ими общественным отношениям.

Институты права подразделяются на отраслевые и межотраслевые. В рамках отраслевого института объединяются нормы, имеющие юридическое значение применительно к одной отрасли (институт соучастия в преступлении, институт экологических преступлений в уголовном праве; институт дарения в гражданском праве; институт обжалования и опротестования судебных приговоров, определения и постановлений, не вступивших в законную силу в уголовно-процессуальном праве). Межотраслевой институт включает в себя правовые нормы, используемые в различных отраслях права (институт собственности, институт гражданства, институт обжалования судебного решения и др.).

Первичным элементом системы права, как уже отмечалось, является юридическая норма – унифицированный стандарт поведенческого либо специализированного характера, устанавливаемый от имени государства и обеспечиваемый системой государственных гарантий и санкций.

2. Критерии отраслевого деления в системе права (предмет и метод правового регулирования)

Основаниями отнесения норм права к той или иной отрасли и, соответственно, критериями отраслевого деления права являются предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования - это фактические отношения людей, связанные с реализацией правил возможного и должного поведения, которые объективно нуждаются в правовом воздействии. Круг этих отношений весьма широк и разнообразен. Юридически значимые отношения связаны с реализацией интересов трудового, управленческого, имущественного, семейного и др. характера.

Юридически значимым отношениям присущи следующие черты:

1) это наиболее значимые для отдельных индивидов и социальных групп, а также для общества в целом отношения;

2) возникновение этих отношений связано с волевой, целенаправленной деятельностью членов сообщества;

3) это устойчивые, повторяющиеся отношения;

4) это отношения, в рамках которых поведение участников регламентируется нормами права;

5) в юридически значимые отношения субъекты могут быть вовлечены в принудительном порядке (вовлечение лица в отношения в сфере уголовно-правовой ответственности);

6) за нарушение либо выполнение несоответствующим образом правил поведения в отношении нарушителей применяются предусмотренные санкциями правовых норм меры юридической ответственности. Поведение участников отношений в правовой сфере предполагает внешний контроль со стороны компетентных правоохранительных органов (МВД, налоговая полиция, таможенная служба и т. д.).

Однородные юридически значимые отношения выступают в качестве главного (материального) критерия объединения норм права в отрасли. Тип, структура, содержание этих отношений обусловливают специфику норм права, образующих ту или иную отрасль.

Помимо предмета правового регулирования, в качестве критерия обособления отраслей права традиционно называется метод правового регулирования.

Метод правового регулирования - совокупность взаимосвязанных средств, приемов, способов юридического воздействия на поведение людей, при помощи которых обеспечивается установленный в обществе правопорядок.

Если рассмотрение предмета правового регулирования позволяет ответить на вопрос, что регулирует право, то изучение метода необходимо для понимания того, как (каким образом) осуществляется процесс правового регулирования в сфере, составляющей предмет общественных отношений. По своей природе метод субъективен, так как составляющие его юридические средства создаются по воле государства и, соответственно, их применение связано в первую очередь с обеспечением государственных интересов. По отношению к предмету правового регулирования метод выступает в качестве производного фактора. Сущность метода правового регулирования заключается в определении юридических средств и закреплении правовых процедур, при помощи и в рамках которых государство оказывает юридическое воздействие на общественные отношения, образующие предмет правового регулирования. При регулировании общественных отношений используются различные методы: дозволительный и запретительный, альтернативный и рекомендательный, поощрительный и предупредительный и т. д. Их применение зависит от содержательных особенностей отношений, судебного (административного) усмотрения законодателя, сложившейся правоприменительной практики, уровня правовой культуры участвующих в процессе правового регулирования субъектов и т. д. Вместе с тем в наиболее общем виде все методы правового регулирования можно отнести либо к императивным, либо к диспозитивным.

Императивный метод предполагает властное предписание абсолютно определенного характера, которое исходит от компетентного государственного органа или должностного лица, обеспечиваемое мерами принудительного характера.

Диспозитивным метод основывается на принципе автономии воли, то есть на предоставлении субъектам правоотношений свободы выбора варианта поведения в пределах, установленных действующим законодательством.

В современной юридической литературе обосновывается положение о необходимости рассматривать систему права с точки зрения наличия единого предмета и единого метода правового регулирования, позволяющих выделить данную систему из иных социально-регулятивных систем.

Действительно, в обществе существуют такие общественные отношения, которые объективно требуют правового регулирования и подвергаются такому регулированию. Данные отношения отличаются от иных специфическими свойствами, о которых говорилось ранее, и, следовательно, могут рассматриваться в качестве единого предмета регулирования – для права в целом, независимо от набора соответствующих его отраслей.

Единый предмет правового регулирования определяется как «целостная система тех общественных отношений, которым система права должна соответствовать и на которые она, в свою очередь, активно воздействует с помощью соответствующих социальных управленческих и регулятивных систем государства»[93].

Единый же метод правового регулирования опосредован единым предметом и представляет собой «совокупное проявление» трех основных способов регулирования: дозволения, предписания и запрета, которые не могут существовать изолированно друг от друга, – эффективное воздействие одного обеспечивается наличием двух других[94]. Сочетанием этих трех способов воздействия регулируются все юридически значимые отношения.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое система права и каковы ее функции?

2. Какие структурные элементы включает в себя система права?

3. Что такое отрасль права?

4. Из каких элементов состоят отрасли права?

5. Как соотносятся понятия «подотрасль права» и «институт права»?

6. По каким критериям нормы права объединяются в правовые отрасли? Что такое предмет и метод правового регулирования?

Тема 16. СИСТЕМА НАЦИОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

1. Понятие и структура системы национального законодательства

2. Соотношение системы права и системы национального законодательства

3. Систематизация национального законодательства: понятие и виды

1. Понятие и структура системы национального законодательства

В наиболее общем виде национальное законодательство - это совокупность формально-юридических источников права, используемых в процессе правового регулирования в том или ином государстве.

Для России основным формально-юридическим источником права является нормативно-правовой акт. Поэтому, говоря о системе российского законодательства, следует дать следующее определение: система национального законодательства - это совокупность действующих в пределах юрисдикционной территории государства нормативно-правовых актов, регламентирующих процессы правотворчества и реализации права.

Систему национального законодательства характеризует следующие признаки.

Публичность – нормативно-правовые акты, в комплексе образующие систему законодательства, принимаются от имени всех и действуют в отношении всех лиц, которые находятся в пределах юрисдикции субъекта правотворчества.

Формальность – законодательство представляет собой совокупность соответствующим образом оформленных документов – законодательных актов. Причем обязательным условием приобретения законодательным актом юридической силы является наличие у него соответствующих реквизитов (названия, указания места и времени принятия и т. д.).

Иерархичность – нормативно-правовые акты, образующие систему законодательства, располагаются в порядке последовательного убывания юридической силы. При этом нижестоящие нормативно-правовые акты черпают юридическую силу из вышестоящих. Основным по юридической силе нормативным актом российского законодательства является Конституция РФ, которая выступает в качестве документа, обладающего высшей юридической силой.

Непосредственная связь с государством – законодательные акты принимаются от имени государства или с его разрешения, их реализация обеспечивается при помощи системы государственных гарантий и санкций.

Непосредственная связь национального законодательства с пространством и временем – в отличие от системы права, которая в силу абстрактности непосредственным образом не связана с каким-либо пространственным масштабом либо временным промежутком, система законодательства формируется на базе действующих в данный временной период и в данном государстве нормативно-правовых актов и, соответственно, непосредственным образом зависит от этих «переменных величин».

Внутренняя согласованность – предполагает действие нормативно-правовых актов не изолированно, а последовательно. Например, применяя Уголовный кодекс, мы не можем не применить нормы, содержащиеся в Уголовно-процессуальном кодексе, и т. д.

Рассматривая проблему структурирования системы современного российского законодательства, следует отметить, что в настоящий момент оно представляет собой достаточно сложное образование, которое включает нормативные правовые акты, объединяемые как вертикальными, так и горизонтальными связями.

Вертикальное деление системы законодательства основывается на принципах субординации, подчинения, иерархичности.

Основным критерием вертикального деления системы законодательства является юридическая сила нормативно-правового акта. В свою очередь, юридическая сила нормативного акта зависит как от его формы (законы, подзаконные акты), так и от уровня, на котором этот акт принят (акты, принятые на федеральном, региональном, локальном уровнях).

Рассматривая проблему структурирования системы современного российского законодательства, следует констатировать, что в настоящий момент оно представляет собой достаточно сложное образование, которое включает нормативные правовые акты, объединяемые как вертикальными, так и горизонтальными связями.

Вертикальная структура системы отечественного законодательства может быть представлена тремя уровнями: Конституция РФ – общегосударственное (федеральное) законодательство – региональное законодательство.

Особое место Конституции РФ в системе законодательства обусловлено прежде всего ее двойственным статусом. Во-первых, Конституция представляет собой квинтессенцию (содержательную основу) российского законодательства, поскольку любой нормативный правовой акт независимо от его места в структуре законодательной системы в своей основе содержит конституционные положения и принципы. В этом смысле можно говорить о «конституционном духе» закона. Во-вторых, сама Конституция является нормативным правовым актом прямого действия и высшей юридической силы.

Однако обособление Конституции в системе законодательства, с нашей точки зрения, не меняет природы ее юридической формы. Это юридическая форма выражения закона. Особенность этого закона проявляется в его статусе – Конституция является основным законом государства и одновременно ядром национальной правовой системы. Прямое действие и высшая юридическая сила Конституции как основного закона наиболее ярко проявляется в случае ее применения (главным образом судебной властью) в процессе разрешения правового конфликта, при котором вскрывается противоречие между законом или подзаконным нормативным правовым актом, с одной стороны, и Конституцией – с другой. Конституция как основной закон государства подлежит прямому применению также в случае отсутствия непосредственной законодательной регламентации, когда такая регламентация требуется в силу правовой природы объекта юридического регулирования[95].

Предлагаемое обособление Конституции в системе законодательства позволяет разрешить заложенную в самом тексте Конституции Российской Федерации коллизию, связанную с соотношением юридической силы актов национального законодательства и международных публично-правовых актов. В любом случае акты, действующие на территории России (в том числе и международные) не должны противоречить Конституции.

Общегосударственное законодательство включает в себя нормативные правовые акты, распространяющие свое властное воздействие на всю территорию государства и на всех субъектов, которые подпадают под государственную юрисдикцию. На данном уровне представляется целесообразным выделять первичные акты (акты прямого действия), к числу которых, на наш взгляд, следует отнести федеральные конституционные законы и федеральные законы. При этом необходимо подчеркнуть, что в структуре федеральных конституционных законов и федеральных законов (органического и текущего законодательства) находится место для международных публично-правовых актов, имплементированных в систему национального законодательства, а также нормативных указов Президента страны, издаваемых по вопросам, правовая природа которых требует их юридической регламентации в форме закона (например, вплоть до недавнего времени государственная символика страны определялась на основании соответствующего Указа Президента).

Иерархическое структурирование данной подсистемы осуществляется в следующем порядке: федеральные конституционные законы – федеральные законы – подзаконные акты федерального характера. Нормативные указы Президента могут быть включены в данную систему в том случае, если отсутствует соответствующий федеральный конституционный закон (федеральный закон). Подзаконные акты, в свою очередь, подразделяются на акты общего, специального (отраслевого и межотраслевого) и локального действия. Соотношение нормативных правовых актов подзаконного характера определяется горизонтальными (координационными) связями.

Региональное законодательство представлено иерархической структурой: Конституции (Уставы) субъектов федерации – законы субъектов – подзаконные акты.

Горизонтальное деление системы национального законодательства. Нормативно-правовые акты, в комплексе образующие систему национального законодательства, наряду с вертикальными связями объединяются по горизонтали.

Основным принципом горизонтального структурирования национального законодательства является принцип разграничения предметов правового регулирования и разделения управленческих компетенций государственных органов, осуществляющих регулятивно-охранительную деятельность.

В рамках горизонтального деления законодательных актов особую значимость приобретают вопросы соотношения кодифицированных и некодифицированных законов, а также федеральных законов и законов субъектов федерации.

Рассматривая проблему соотношения кодифицированных и некодифицированных законов, следует отметить, что вплоть до настоящего времени она не получила однозначного решения ни в теории права, ни на практическом уровне.

Полагаем, что в случае возникновения коллизий между нормами некодифицированных и кодифицированных законов следует отдавать предпочтение кодифицированным актам. Высказанную точку зрения подтверждает то, что кодификация представляет собой процесс «глубинной» переработки нормативного материала. Будучи направленным на устранение существующих противоречий и необоснованных повторов, а также на выработку новых положений и принципов правового регулирования, этот процесс придает нормам кодексов большую, по сравнению с нормами некодифицированных актов, степень юридической значимости. По этой причине несмотря на то, что в формальном смысле кодифицированные и некодифицированные законы обладают равной юридической силой федеральных законов, по своей правовой сущности преимущество в механизме правового регулирования имеют нормативно-правовые акты кодифицированного характера.

В отраслевом кодифицированном законодательстве эта идея получила нормативное воплощение. Так, в ст. 7 Уголовно-процессуального кодекса «Законность при производстве по уголовному делу» закреплено, что «суд, установив в ходе производства по уголовному делу несоответствие федерального закона или иного нормативного правового акта настоящему кодексу, принимает решение в соответствии с настоящим кодексом».

Говоря о соотношении общегосударственной и региональной законодательной подсистем, следует отметить, что традиционно такое соотношение рассматривается в контексте иерархической соподчиненности региональных актов общегосударственным (федеральным). Такой подход представляется противоречащим как статьям 71, 72 Конституции РФ, так и основополагающим принципам федерализма. В федеративном государстве взаимодействие субъектов с федеральным центром строится на основании принципа разграничения предметов ведения и распределения полномочий. При этом наряду с вопросами, отнесенными к исключительному ведению федерации, выделяются вопросы совместного ведения. Также выделяются вопросы, решение которых отнесено к исключительному ведению субъектов федерации, в пределах которых органы государственной власти регионов обладают правом на собственное правовое регулирование в форме издания актов регионального законодательства, реализуя таким образом принадлежащую им государственную власть. Следовательно, соотношение федерального и регионального законодательства должно определяться как вертикальными (иерархическими), так и горизонтальными (координационными) связями.

В качестве базового принципа формирования системы национального законодательства следует рассматривать принцип непротиворечия, в соответствии с которым «законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации» (ст. 15 Конституции РФ), «федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам» (ст. 76 Конституции РФ), законодательство субъектов федерации не должно противоречить положениям, закрепляемым в законодательных актах федерального уровня, и вместе с тем федеральное законодательство не должно ущемлять законные интересы субъектов и вторгаться в сферу вопросов, отнесенных к их предметам ведения (ст. 76 Конституции РФ).

2. Соотношение системы права и системы национального законодательства

Система права и система национального законодательства – тесно взаимосвязанные, но нетождественные явления. С определенной долей условности их соотношение может быть представлено как соотношение содержания и формы.

Система права соотносится с философской категорией «содержание» и представляет собой внутреннюю структуру права, соответствующую характеру регулируемых им общественных отношений.

Система национального законодательства соответствует категории «форма» и представляет собой совокупность формально-юридических источников права.

Система права характеризует внутреннее устройство права, воспринимаемого с точки зрения юридической абстракции (теоретической модели). Подобная оценка системы права позволяет говорить о ней как об объективном явлении, находящемся вне непосредственной пространственно-временной зависимости.

Система национального законодательства представляет собой совокупность действующих в пределах данного государства нормативно-правовых актов. В этом смысле законодательство субъективно, поскольку, возникая по воле государства, в порядке предусмотренной государством процедуры, законодательные акты могут по воле того же государства изменяться и отменяться.

Первичным элементом системы права является норма права.

Первичным элементом системы законодательства является нормативно-правовой акт.

Законодательство не может существовать вне права, хотя зачастую содержание законодательных актов может противоречить общеправовым принципам (законодательство тоталитарных государств). В свою очередь, право, получая формально-юридическое закрепление в действующем законодательстве, не может быть сведено только к формальным источникам. Дозволительный тип правового регулирования, в основу которого положены принципы «разрешено все, что не запрещено законом» и «не является правонарушением деяние, прямо не предусмотренное в качестве такового законом», предполагает, что законодательное регулирование является лишь частью механизма правового воздействия. Следовательно, право – более объемная по своему содержанию категория, нежели законодательство.

Если система права носит объективный характер, то система законодательства в большей степени подвержена субъективному фактору и зависит во многом от воли законодателя. Объективность системы права объясняется тем, что она обусловлена реально существующими общественными отношениями. Субъективность законодательства относительна, ибо она тоже в известных пределах детерминирована определенными объективными социально-экономическими процессами.

В основе деления права на отрасли и институты лежит предмет и метод правового регулирования. Поэтому нормы отрасли права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли же законодательства, регулируя определенные сферы государственной жизни, выделяются только по предмету регулирования и не имеют единого метода. Кроме того, предмет отрасли законодательства включает в себя весьма различные отношения, в связи с чем и отрасль законодательства не является столь однородной, как отрасль права.

Кроме того, внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы национального законодательства. Вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юридической силой нормативно-правовых актов, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. В этом плане система законодательства непосредственно отражает государственное устройство страны, и, если государство федеративное, имеют место два уровня законодательства – федеральное законодательство и законодательство субъектов федерации, а если государство унитарное, то уровень законодательства один – общегосударственное законодательство.

Правильное понимание соотношения системы права и системы законодательства способствует повышению эффективности процесса правового регулирования и является необходимым условием оптимизации взаимодействия государства и права.

3. Систематизация национального законодательства: понятие и виды

Возникновение, изменение, прекращение правоотношений регламентируется огромным количеством нормативно-правовых актов.

Чтобы облегчить процесс использования этих актов и тем самым усилить эффективность правового регулирования, следует систематизировать законодательство, придать ему четко структурированный характер.

Систематизация национального законодательства это целенаправленная деятельность компетентных субъектов по упорядочению нормативно-правовых актов в целях удобства пользования ими на практике, устранения возможных противоречий, неточностей, пробелов и, таким образом, совершенствования системы законодательства в целом.

Систематизация законодательства необходима для:

1) дальнейшего развития и совершенствования законодательства;

2) правильного уяснения и применения нормативно-правовых актов;

3) облегчения поиска необходимого нормативного материала;

4) устранения противоречий, неточностей, повторов, пробелов в действующем законодательстве;

5) формирования правового сознания и правовой культуры лиц, вовлеченных в правоотношения, которые регламентированы посредством законодательства.

Значение систематизации законодательства состоит в повышении эффективности правотворческой деятельности и обеспечении качественной реализации правовых норм в оптимальные сроки.

Видами систематизации являются кодификация, инкорпорация, консолидация, учет.

Кодификация – целенаправленная деятельность компетентных государственных органов, предполагающая качественную переработку действующих формальных источников права путем вычленения и обобщения содержащихся в них нормативных положений и принципов, устранения повторов, неточностей, противоречий, пробелов.

Конечным результатом кодификации является принятие нового комплексного нормативно-правового акта (кодекса), в котором «растворяются» систематизируемые нормы и который приобретает новые юридические свойства и качества.

Понимание кодификации в качестве вида систематизационной и, вместе с тем, правотворческой деятельности означает отнесение ее в область абстрактного права, поскольку сама по себе норма права есть сугубо умозрительная конструкция. В реальности «чистых норм», не обличенных в ту или иную юридическую форму, не существует. При этом многообразие юридических форм права предопределяет недопустимость сведения предметов подвергаемых кодификации исключительно к нормативно-правовым актам. С равной вероятностью в процессе кодификации могут участвовать нормы, сложившиеся в иностранном и международном праве, нормы, содержащиеся в прецедентном, договорном и обычном праве, а также социальные нормы, не получившие формально-юридического закрепления.

Инкорпорация – это систематизация законодательства путем объединения исходного нормативного материала в разного рода сборниках.

В процессе инкорпорации систематизируемые акты не претерпевают изменений. В отличие от кодификации, результатом которой является появление нового источника права – кодифицированного акта, в котором «растворяются» взятые для систематизации нормативные акты, инкорпорация не предполагает утрату индивидуальной юридической силы актами, объединяемыми в инкорпорированном сборнике, сам сборник не является самостоятельным источником права.

В зависимости от субъектов, осуществляющих инкорпорацию законодательства, различают официальную и неофициальную инкорпорацию.

Официальная инкорпорация осуществляется от имени государства компетентными государственными органами. На официальные инкорпорированные сборники, содержащие в себе те или иные нормативно-правовые акты, следует ссылаться в процессе правотворческой и правоприменительной деятельности. Примерами официальной инкорпорации являются Собрание законодательства РФ, Собрание актов Президента и Правительства РФ и др.

Неофициальная инкорпорация осуществляется в целях реализации личных либо корпоративных (ведомственных) интересов. Неофициальные инкорпорированные сборники не имеют юридического значения. Ссылки на них в официальных документах не допускаются. Примерами неофициальной инкорпорации являются Сборник кодексов РФ, инкорпорированные сборники ведомственного характера и т. п.

Инкорпорация и кодификация имеют следующие отличительные свойства:

1) инкорпорация – постоянный процесс упорядочения действующего законодательства, не меняющий его содержания. Кодификация же, напротив, осуществляется периодически, в зависимости от накопления нормативного материала и объективной необходимости его всесторонней переработки и объединения в целом или по отдельным отраслям;

2) результатом инкорпорации является собрание или сборник изданных в разное время нормативно-правовых актов, содержание которых точно повторяет официальный источник, при этом сам сборник не является самостоятельным источником права. Кодификацию завершает новый как по форме, так и по содержанию правовой акт, являющийся самостоятельным источником права. Таким образом, кодификация объединяет в себе два самостоятельных вида юридической деятельности: систематизацию норм права и правотворчество.

Консолидация представляет собой вид систематизации, в котором сочетаются характерные черты кодификации и инкорпорации. В результате консолидации создается новый источник права – консолидированный акт, что является признаком кодификации. Вместе с тем акты, объединяемые в рамках консолидированного акта, не теряют индивидуальной юридической силы (признак инкорпорации). Примером консолидированного акта является Конституция России в период с апреля 1992 г. по декабрь 1993 г. В этот период в качестве дополнительного раздела в Конституцию был включен Федеративный договор от 31 марта 1992 г.

Учет – простейшая форма систематизации, смысл которой заключается в упорядочении имеющейся информации и группировке систематизируемых материалов в специальные предметные блоки.

В зависимости от способа сбора учитываемой информации можно различать:

1) документарный (письменный) учет;

2) электронный учет.

При этом необходимо иметь в виду, что современный уровень развития компьютерной техники делает последний вариант наиболее удобным и эффективным. Документарный учет осуществляется путем составления алфавитно-предметных словарей; рубрикаторов отраслей законодательства; картотек; заполнения учетных журналов. Электронный, в частности, осуществляется путем использования автоматизированных справочно-поисковых систем («Кодекс», «Консультант Плюс», «ГАРАНТ» и т. п.).

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое система законодательства?

2. Из каких структурных элементов складывается система законодательства?

3. Как соотносятся понятия «система права» и «система законодательства»?

4. Какие критерии положены в основу систематизации законодательных актов?

5. Какие основные виды систематизации законодательных актов вы знаете?

Тема 17. НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ И ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ СОВРЕМЕННОГО МИРА

1. Понятие национальной правовой системы

2. Национальная правовая система и правовая семья. Общая характеристика основных правовых семей современности

1. Понятие национальной правовой системы

Правовая картина мира складывается из множества существующих и функционирующих на современном этапе развития общества национальных правовых систем. Правовая система – сложное, собирательное понятие, отражающее совокупность множества правовых явлений, существующих в обществе.

На наш взгляд, правовую систему можно определить как совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических средств, методов, процедур, с помощью которых публичная власть оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, реализует меры юридической ответственности.

Понятия «правовая система» и «система права» не тождественны, они соотносятся как целое и часть. Система права характеризует право с точки зрения его внутреннего устройства, в свою очередь, правовая система представляет собой комплексную, интегрирующую категорию, которая отражает всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность.

Национальная правовая система – это конкретно-историческая совокупность источников права, механизмов правового воздействия, юридической практики и господствующей правовой идеологии, сформировавшейся в пределах юрисдикционной территории конкретного государства.

Иными словами, национальная правовая система – это реальное, «живое» право, сформировавшееся и функционирующее в пространственных пределах того или иного государства (например, правовая система современной России).

2. Национальная правовая система и правовая семья. Общая характеристика основных правовых семей современности

При исследовании феномена правовой системы большое место отводится проблеме классификации, выделения в отдельные группы схожих правовых систем. Все национальные правовые системы в той или иной мере взаимосвязаны, взаимозависимы, воздействуют друг на друга, хотя и в разной степени. Разная степень взаимосвязи и взаимодействия обусловлена тем, что одни национальные правовые системы имеют больше общих признаков и черт, чем остальные. Другие же, наоборот, отличаются доминирующим характером специфических черт и особенностей по отношению друг к другу, имеют между собой гораздо меньше общего, чем особенного.

Среди сотен существующих в современном мире национальных правовых систем многие правовые системы обладают доминирующими сходными чертами. Эти сходства, как правило, обусловливаются одними и теми же или «очень близкими между собой типами общества», общими или «очень сходными историческими условиями развития общества», общей или «очень сходной религией», а также другими аналогичными им обстоятельствами. Наличие общих признаков и черт у разных национальных правовых систем позволяет объединять их в отдельные группы – правовые семьи (интернациональные правовые системы).

В отличие от национальных правовых систем, характеризующих право применительно к отдельным государствам, при помощи категории «правовая семья» характеризуются схожие по структуре и принципам функционирования правовые системы нескольких государств, в комплексе образующие некую правовую совокупность.

Правовая семья – это совокупность национальных правовых систем, основанная на общности источников, структуры (системы) права и исторических традиций его формирования и реализации.

Основными правовыми семьями современного мира, по мнению большинства исследователей, являются следующие.

Англосаксонская правовая семья (семья общего права) – исторически сложилась в Англии, США и странах британского доминиона (Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т. д.).

Специфика англосаксонского (общего) права состоит в отсутствии отраслевого законодательства, основанного на кодифицированных нормативных правовых актах, и рассмотрении в качестве основных (первичных) источников права громадного количества судебных (административных) решений – прецедентов, которые являются образцами для последующих аналогичных дел, рассматриваемых другими судами (административными органами). Кроме прецедентов, источниками права в англосаксонской правовой семье являются юридические обычаи, законы (статуты), юридические доктрины.

Нормы англосаксонского (общего) права носят казуистический (индивидуальный) характер и представляют собой модель конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования от отдельных случаев. В рамках данной правовой семьи приоритетное значение придается процессуальным нормам, формам судопроизводства, источникам доказательств, так как они составляют одновременно и механизм правообразования, и механизм реализации правового предписания.

Важным признаком англосаксонской правовой семьи выступает автономия судебной власти от любой иной власти в государстве.

Романо-германская правовая семья (иногда используют название «семья континентального права») возникла в результате рецепции (заимствования основных юридических понятий, институтов, принципов) римского права. Данная правовая система является наиболее древней и широко распространенной в мире.

Внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право латиноамериканских стран) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, Скандинавские страны).

В качестве основного источника права в странах романо-германской правовой семьи выступает нормативный правовой акт – принятый в особом порядке и вступивший в законную силу документ, который содержит юридические правила (нормы) обобщенного характера.

Для романо-германской системы характерно выделение двух форм юридической практики: законодательной и правоприменительной. Законодатель должен осмыслить общественные отношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах (законах и подзаконных актах) общие модели прав и обязанностей, которые участвуют в правоотношениях индивидов и организаций. В свою очередь, на правоприменителей возлагается обязанность точной реализации этих общих норм в конкретных судебных, административных решениях, что в конечном счете обеспечивает единообразие судебной или административной практики в масштабе всей страны.

Судьи в государствах романо-германской правовой семьи не обязаны следовать ранее принятому решению другого суда, за исключением судебной практики верховного суда. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не вправе создавать своими решениями новые нормы, а могут лишь толковать нормы, закрепленные в соответствующих юридических актах.

Еще одна отличительная черта романо-германской правовой семьи заключается в том, что в государствах, ее образующих, существует строгая отраслевая классификация. Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право. Кроме того, происходит довольно четкое деление права на частное и публичное. Законодательство развивается в зависимости от отраслевого деления права.

Характерна также устойчивая иерархия источников права, среди которых особо выделяется закон, обладающий верховенством по отношению к иным источникам. Осуществляется последовательная систематизация законодательства, основным видом которой выступает кодификация.

Религиозно-традиционная правовая семья (семья мусульманского права) рассматривает право не как результат рациональной (позитивной) деятельности государства и общества, а как продукт высшей воли (божественного предначертания). В семью религиозно-традиционного (мусульманского) права входят государства Ближнего Востока (Иран, Кувейт, Оман, Бахрейн и др.).

Основным источником мусульманского права является Коран – священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Магомета, произнесенных им в Мекке и Медине. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами Коран содержит установления юридического характера[96].

Производными источниками мусульманского права являются Сунна, Иджма, Кияс:

1) Сунна – сборник традиционных правил, которые касаются действий и высказываний Магомета, воспроизведенных рядом его последователей;

2) Иджма – конкретизация положений Корана в изложении авторитетных ученых-мусульманистов;

3) Кияс – рассуждение по аналогии о тех явлениях в жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права.

Для приспособления мусульманского права к практической жизни используются различные средства и методы: соглашения, рациональное (собственно юридическое) законодательство, не противоречащие религиозным нормам обычаи и т. д. В странах мусульманского права существовал и существует реальный дуализм организации и функционирования судопроизводства: наряду со специальными религиозными судами (кади) рассмотрение дел осуществляют суды, опирающиеся в процессе судопроизводства на социально-правовые обычаи или законодательные акты (регламенты), изданные в порядке формально-юридической процедуры правотворчества.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое правовая система? Как соотносятся понятия «правовая система» и «система права»?

2. Как соотносятся понятия «национальная правовая система» и «правовая семья»?

3. Какие основные правовые семьи существуют в современном мире?

4. К какой правовой семье вы можете отнести национальную правовую систему современной России?

Тема 18. ТЕОРИЯ ПРАВООТНОШЕНИЙ

1. Правоотношение: понятие и признаки. Соотношение понятий «правоотношение» и «правонарушение»

2. Классификация правоотношений

3. Юридический состав правоотношения

4. Предпосылки правоотношений. Юридические факты, презумпции, фикции

1. Правоотношение: понятие и признаки. Соотношение понятий «правоотношение» и «правонарушение»

Рассмотрение юридической природы правового отношения целесообразно начать с определения сущностных критериев, положенных в основание данного феномена. Представляется, что таких критериев два. Во-первых, правовое отношение (правоотношение) – это форма социального взаимодействия, в рамках которой реализуются субъективные права и обязанности членов сообщества. Во-вторых, взаимодействие участников правоотношений (субъектов) регламентировано нормами права.

Таким образом, правоотношение – это социальное отношение, урегулированное правовыми актами, которые исходят от государства либо санкционированы им и возникают между субъектами права в целях осуществления взаимных прав и обязанностей.

Являясь по своей природе формой социального взаимодействия, правоотношение характеризуется теми же признаками, что и любое социальное отношение неправового характера. К числу общесоциальных признаков правоотношений относятся:

1) социальность – правоотношения возникают только в человеческой среде;

2) нормативность – эти отношения складываются на основании и развиваются в соответствии с устоявшимися представлениями (правилами, нормами) о возможном, должном и недопустимом поведении;

3) гарантированность – реализация «правильного» поведения обеспечивается путем создания специальных условий, позволяющих субъекту на практике воплотить собственные интересы;

4) санкционированность – нарушение правил поведения влечет за собой ответственность нарушителя.

К специальным юридическим признакам правовых отношений следует отнести:

1) правовой характер – возникают и протекают в соответствии с нормами права;

2) правомерность – правоотношением может быть признано только такое взаимодействие, в котором субъекты реализуют законные интересы, иными словами, правоотношение – это форма правомерного поведения;

3) непосредственная связь с государством – нормы права, регламентирующие правоотношения, получают формальное выражение в правовых актах, издаваемых государством либо санкционированных им; государство обеспечивает реализацию норм права в рамках правоотношений при помощи государственных гарантий; оно выступает в качестве арбитра в случаях возникновения споров о праве, а также определяет вид и меру ответственности за нарушение правил правоотношений;

4) правосубъектность лиц, реализующих в рамках правоотношения субъективные права и обязанности, – в качестве субъектов правоотношений могут выступать только люди (индивиды и коллективы), обладающие реальной возможностью своими осознанными, волевыми действиями осуществить имеющиеся у них права и обязанности;

5) корреспондирующий характер прав и обязанностей субъектов правоотношений – реализация права одного субъекта непосредственно зависит от осуществления соответствующего обязательства противоположной стороной – контрсубъектом.

Перечисленные признаки отличают правоотношение не только от социальных отношений неюридического характера, но и от юридически значимых отношений противоправного характера – правонарушений.

Правоотношение и правонарушение – это такие же антиподы, как день и ночь, жизнь и смерть, добро и зло и т. п. При этом основное отличие правоотношения от правонарушения заключается в юридической оценке (квалификации) поведения участников того или иного социального отношения. Например, в Советском Союзе коммерческая деятельность частных лиц, связанная с перепродажей товаров народного потребления (спекуляция), квалифицировалась как преступная, соответственно, отношения в данной сфере рассматривались как противоправные. Изменение политического режима повлекло за собой реформирование целого ряда институтов и принципов права. Конституционное закрепление многообразия форм собственности, установление паритета частной и государственной собственности предопределило качественное изменение юридической квалификации отношений в данной сфере. Та же самая коммерческая деятельность стала квалифицироваться как правомерная и, соответственно, приобрела форму правоотношения.

Понятия «правонарушение» и «правоотношение» могут соотноситься друг с другом как причина и следствие. Совершение правонарушения является юридическим фактом, инициирующим правоотношение в сфере реализации юридической ответственности.

2. Классификация правоотношений

Систематизация правоотношений осуществляется по различным критериям, к числу которых можно отнести следующие.

Отраслевой – по данному критерию различаются конституционно-правовые, гражданско-правовые, административно-правовые и т. п. отношения.

Степень определенности субъектного состава – по данному критерию различаются абсолютные и относительные правоотношения. В абсолютном правоотношении персонифицирован только один субъект – носитель права (обладатель законного интереса), все остальные члены социума выступают в качестве контрсубъектов, обязанных уважать данное право (интерес), не препятствовать его реализации и воздерживаться от нарушения. Например, праву собственника на обладание, пользование, распоряжение тем или иным предметом собственности соответствует обязанность неопределенного количества (всех) окружающих его субъектов уважать данное право и не предпринимать действий, способных нарушить или ограничить его.

Относительное правоотношение возникает между персонифицированными (конкретными) субъектами. В качестве примера таких отношений может быть названо правоотношение, обусловленное договором сделки.

Степень сложности – по данному критерию различают простые и сложные правоотношения. Простые правоотношения представляют собой первичный элемент системы правоотношений и характеризуются наличием двух субъектов, взаимодействие которых урегулировано единственной нормой права и связано с реализацией простейших целевых установок. Примером простого правоотношения является отношение, возникающее в связи с мелкой бытовой сделкой (покупка книги в магазине и т. п.). Сложные правоотношения представляют собой систему взаимосвязанных правоотношений, объединяемых общей целевой направленностью. Примером сложного правоотношения является гражданско-процессуальное отношение в сфере искового производства. Данное правоотношение возникает с момента подачи лицом в суд искового заявления и прекращается в момент вступления в законную силу судебного решения. При этом в рамках единого правоотношения, связанного с судебным рассмотрением дела, возникают относительно самостоятельные правоотношения (истец – судья; истец – адвокат; судья – ответчик и т. п.), которые подчинены единой целевой установке – объективному (справедливому) разрешению спора о праве.

Сфера правового регулирования – по данному критерию различают правоотношения в сфере международного и национального (внутригосударственного) права. Кроме того, если рассматривать в качестве сферы правового регулирования область публичных и частных интересов, то представляется целесообразным различать правоотношения в сфере публичного и частного права.

Публично-правовые отношения характеризуются властно обязывающим характером (отсюда и название – властеотношения). Специфическими признаками данной группы отношений являются формально-юридическое неравенство субъектов (одни из которых наделяются от имени государства властными полномочиями, а другие обязаны этим полномочиям подчиняться), а также преобладание императивных методов правового регулирования. Отношения в сфере публичного права часто называют иерархическими (отношениями субординации). При этом основные правила поведения субъектов публично-правовых отношений закрепляются в нормативно-правовых актах, выступающих в качестве источников права объективного характера (сам факт принятия этих актов, а также особенности их формы и содержания не зависят от воли участвующих в отношении субъектов). Публично-правовые отношения преобладают в конституционном, уголовном, административном праве.

Частноправовые отношения затрагивают обособленные (частные) интересы индивидуальных и коллективных субъектов и по сути своей не могут рассматриваться в качестве общезначимых. Эти отношения характеризуются формально-юридическим равенством субъектов и диспозитивными методами правового регулирования. При этом в отличие от публично-правового отношения, обеспечиваемого при помощи государственного принуждения и предполагающего возможность вовлечения в него субъекта помимо его воли, частноправовое отношение является консенсуальным, а это, в свою очередь, предполагает добровольный порядок вступления в отношение и договорный порядок регулирования поведения субъектов. В качестве основного правового акта, закрепляющего права и обязанности субъектов частноправовых отношений, выступает нормативный договор, посредством которого стороны самостоятельно вырабатывают для себя правила поведения в отношении друг друга и окружающих. Частноправовые отношения характерны для гражданского, семейного, трудового права.

Говоря о соотношении публично-правовых и частноправовых отношений, следует иметь в виду, что нормы права, регламентирующие поведение субъектов частноправовых отношений, по сути своей являются результатом конкретизации и детализации правовых предписаний публично-правового характера, поэтому данные нормы не должны противоречить друг другу.

3. Юридический состав правоотношения

Юридический состав правоотношения – это его внутреннее устройство (структура). Как правило, в качестве элементов юридического состава правоотношения рассматривают его объект, субъектный состав и содержание.

По вопросу об объекте правоотношения существует две основные теории: монистическая (теория единого объекта) и плюралистическая (теория множественности объектов). Наиболее развернутое выражение и обоснование монистическая теория объекта правоотношения нашла в работах О. С. Иоффе. Он считал, что объект правоотношения должен обладать способностью к реагированию на правовое воздействие, а поскольку только человеческое поведение способно к этому, то человеческое поведение и следует признать объектом прав и обязанностей[97].

Человеческое поведение признается единственным объектом правоотношений, поэтому и теория называется монистической.

Сторонники плюралистической теории настаивают на многообразии объектов правоотношений. По их мнению, «объекты правоотношений столь же разнообразны, сколь многообразны регулируемые правом общественные отношения, то есть сама жизнь»[98]. В этом случае объектами правоотношений выступают отношения имущественного и неимущественного характера. Имущественные отношения связаны с владением, пользованием, распоряжением собственностью (вещами, деньгами, информацией и т. д.). Отношения неимущественного характера связаны с нематериальными явлениями (честью, достоинством, деловой репутацией и т. д.). Кроме того, в качестве нематериальных могут рассматриваться фактические состояния (факты рождения, смерти, места нахождения, состояния родства и т. д.).

На наш взгляд, в качестве объекта правоотношения следует рассматривать целевую установку, определяющую направление и характер взаимодействия субъектов права. Любое правоотношение направлено на начало, преобразование либо прекращение взаимодействия сторон-участников. При этом в рамках единого объекта правоотношения сочетаются разнонаправленные субъективные правовые интересы участвующих в нем субъектов. Так, к примеру, правоотношение, возникающее в сфере торговли, в качестве объекта имеет отношение собственности. В данном отношении сочетаются интересы торговца, стремящегося продать ту или иную вещь, и покупателя, желающего данную вещь купить. Будучи противоположными по смыслу, данные интересы являются взаимно обусловленными и реализуются путем удовлетворения одним субъектом запросов другого.

Субъектный состав правоотношения складывается из лиц (индивидуальных и коллективных), наделенных правосубъектностью, которые принимают участие в конкретном правоотношении и реализуют в нем субъективные права и обязанности.

Основными признаками субъекта правоотношения являются социальность и правосубъектность.

Социальность означает, что в качестве субъектов правоотношений могут выступать только люди (индивиды и коллективы).

Правосубъектность представляет собой юридически закрепленную возможность иметь права и обязанности, самостоятельно реализовать их в рамках конкретного правоотношения, а также отвечать за результаты своего поведения.

Правосубъектность, в свою очередь, складывается из правоспособности и дееспособности.

Правоспособность – это потенциальная возможность лица выступать в качестве носителя субъективных прав и обязанностей. Обладание правоспособностью рассматривается в качестве юридического основания принципа «формального равенства» субъектов.

У субъектов-индивидов правосубъектность, как правило, возникает с момента рождения и прекращается в момент смерти. Вместе с тем в ряде отраслей предусматривается возможность возникновения правоспособности у еще не родившегося ребенка. Индивидуальная правоспособность наступает сразу в полном объеме. Ограничение правоспособности не допускается.

Коллективные субъекты считаются правоспособными, начиная с момента их официального признания (юридической регистрации). Правоспособность коллективных субъектов носит видовой характер, различаются общая и специальная правоспособность. Общая правоспособность предполагает, что любой коллективный субъект является обладателем комплекса соответствующих прав и обязанностей. Специальная правоспособность зависит от функционального назначения той или иной организации и обусловлена принципом «разделения труда». Так, к примеру, правоохранительные органы специально создаются для реализации соответствующей функции, то же самое можно сказать об органах государственной власти, организациях коммерческого характера и т. п.

Дееспособность – это фактическая способность лица своими осознанными, волевыми действиями реализовать субъективные права и юридические обязанности, а также нести ответственность за совершенные правонарушения.

В отличие от правоспособности, возникающей у всех индивидов сразу и в полном объеме, приобретение и объем дееспособности зависят от ряда объективных и субъективных факторов.

Дееспособность субъектов-индивидов возникает при условии их вменяемости и достижения совершеннолетия.

Вменяемость означает, что человек способен отдавать себе отчет в совершаемых поступках, контролировать свое поведение, осознавать возможные результаты совершаемых поступков и самостоятельно отвечать за их социально-вредные последствия.

Возрастом совершеннолетия является закрепленный в законодательстве возраст, с достижением которого связывается фактическая возможность индивида реализовать свои права и обязанности, а также отвечать за правонарушения. По общему принципу совершеннолетним лицо является с 18 лет. Вместе с тем в ряде отраслей права устанавливаются иные возрастные пределы. Например, в конституционном праве закрепляется положение, в соответствии с которым быть избранным в представительные органы государственной власти Российской Федерации может лицо не моложе 21 года, Президентом России может стать человек, достигший 35-летнего возраста; в административном праве юридической ответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста 16 лет, и т. п.

Кроме перечисленных факторов, на индивидуальную дееспособность оказывают влияние такие обстоятельства, как образовательный уровень; физическое состояние; законопослушность и т. п. Например, статусом судьи в Российской Федерации могут обладать только лица с высшим юридическим образованием; в ряде профессий (военнослужащие, моряки, летчики и т. д.) выдвигаются особые требования к состоянию здоровья претендента на ту или иную должность; нарушение требований правовых норм влечет за собой ограничение либо изъятие определенных субъективных прав и, таким образом, ограничивает дееспособность индивида в соответствующей сфере правоотношений.

По объему прав и обязанностей, которые субъект может самостоятельно реализовать в рамках правоотношений, различается полная и неполная дееспособность:

1) полная дееспособность предполагает, что индивид может самостоятельно реализовать основные права и обязанности, защищать их всеми не запрещенными законом средствами (и прежде всего в судебном порядке), нести юридическую ответственность за совершенные правонарушения. Безусловно, с юридической точки зрения полнота данного вида дееспособности в достаточной степени условна, поскольку, как уже отмечалось, в ряде случаев устанавливаются дополнительные условия для занятия определенными видами социально-правовой деятельности;

2) неполная дееспособность, в свою очередь, подразделяется на частичную и ограниченную:

а) частичная дееспособность предполагает, что индивид самостоятельно может реализовать лишь часть своих потенциальных прав и обязанностей, а также полностью либо частично освобожден от ответственности за совершение поступков, повлекших за собой вредоносные результаты. При этом неполный характер дееспособности обусловлен обстоятельствами объективного характера: недостижением возраста совершеннолетия, временными психическими расстройствами. В некоторых отраслях права предусматривается возможность юридического признания частично дееспособного лица полностью дееспособным. Например, в ч. 2 ст. 21 ГК РФ указано, что вступившее в брак лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак;

б) ограниченная дееспособность связана с принудительным ограничением правового статуса ранее полностью дееспособного индивида и либо представляет собой меру юридической ответственности (лишение права управления автомобилем за нарушение правил дорожного движения), либо является формой профилактического или же правовосстановительного характера (ограничение дееспособности лица, злоупотребляющего алкоголем, в случае если его поведение влечет ухудшение материального положения иждивенцев).

По своему содержанию индивидуальная дееспособность подразделяется на общую и специальную.

Общая дееспособность предполагает, что лицо самостоятельно может реализовать так называемые основные права и обязанности, осуществление которых не ставится в зависимость от специального правового статуса, обусловленного профессией, социальным положением, местом проживания и т. п.

Специальная дееспособность обусловлена специальным правовым статусом субъекта и зависит от многих обстоятельств (рода занятий, гражданства, национальной принадлежности и т. п.).

Дееспособность коллективных субъектов возникает одновременно с правоспособностью, то есть в момент официального признания (юридической регистрации) данного образования в качестве субъекта права. Так же, как и у индивидуальных субъектов, дееспособность субъектов коллективного характера подразделяется на общую и специальную. При этом обладание специальной дееспособностью зависит как от специальной правоспособности (субъект изначально создается в целях осуществления определенного вида деятельности), так и от наличия специального разрешения (аккредитации, лицензии и т. п.) компетентного государственного органа на осуществление конкретных функциональных полномочий. Например, в Конституции России закрепляется положение, в соответствии с которым государство передает часть своих функций органам местного самоуправления и наделяет их в связи с этим соответствующими полномочиями.

В свою очередь само государство также может выступать в качестве самостоятельного субъекта правоотношений.

Объективная невозможность сведения феномена государства к единственному формальному образу обусловливает ряд вопросов, связанных с правосубъектностью государства как коллективного лица. К этим вопросам относятся следующие:

1) если деятельность государства осуществляется конкретными органами, наделенными определенной компетенцией, то насколько возможно говорить о правосубъектности государства как единого коллективного лица;

2) с какого момента возникает правоспособность государства;

3) каким образом государство реализует свою дееспособность во внутригосударственных и международных отношениях?

Итак, можно ли говорить о правосубъектности государства как целостного коллективного лица? Если говорить о сфере международных отношений, то особых проблем нет. Государство в данном случае выступает как самостоятельное политико-правовое образование – субъект международных отношений, персонификация которого осуществляется за счет территориального и социального обособления, а также ряда внешних атрибутов (государственных символов).

Представление о государстве как о субъекте внутригосударственных отношений сформировать сложнее. В данном случае неприемлем антропоцентрический подход (органическая концепция государства), предполагающий восприятие государства как некоего обособленного политического тела (аналогичного телу биологическому). Государство как субъект представлено умозрительной абстракцией «ГОСУДАРСТВО» и существующими в эмпирической реальности государственными органами, которым ГОСУДАРСТВО делегировало властные полномочия, определенные функциональной компетенцией.

Рассмотрение правосубъектности лица как комплексной категории, включающей право– и дееспособность, актуализирует проблему приобретения и утраты правоспособности ГОСУДАРСТВА. Анализ существующих государственных образований позволяет говорить о том, что приобретение правоспособности государством зависит от двух факторов: факта обретения государственного суверенитета и международного признания. Суверенитет ГОСУДАРСТВА означает верховенство государственной власти в пределах собственной пространственной юрисдикции и независимость в определении и осуществлении внутренней и внешней политики. Институт международного признания предполагает восприятие ГОСУДАРСТВА в качестве равноправного (и равнообязанного) субъекта межгосударственного взаимодействия. В настоящее время существуют так называемые непризнанные государства (Приднестровская Молдавская Республика, Южная Осетия, Абхазия), которые, с одной стороны, обладают всеми внешними атрибутами государства и с определенной оговоркой могут рассматриваться в качестве суверенных социально-политических образований. Однако непризнание этих самопровозглашенных государств другими ГОСУДАРСТВАМИ не позволяет говорить о наличии у таких государств государственной правоспособности.

Дееспособность ГОСУДАРСТВА как субъекта управленческих правоотношений складывается из кратоспособности и деликтоспособности.

Кратоспособность представляет собой качественную сторону государственной деятельности, характеризующую реальную способность ГОСУДАРСТВА осуществлять публичную политическую власть. В основу кратоспособности ГОСУДАРСТВА положены принципы суверенности и легитимности государственной власти.

Деликтоспособность ГОСУДАРСТВА предполагает сочетание принципов индивидуальной и коллективной ответственности. Коллективная ответственность сводится к формам экономической (материальной) и политической ответственности государства как самостоятельного обособленного коллективного лица. Экономическая ответственность ГОСУДАРСТВА осуществляется за счет казны, представляющей собой денежный эквивалент совокупной собственности государства, включающей наряду с финансовыми средствами (бюджет, стабилизационный фонд), которые исчисляются в денежных единицах, материальные ресурсы государства (земля, внутренние водоемы, недра, леса и т. п.). За счет казны осуществляется ответственность ГОСУДАРСТВА как во внутригосударственной, так и в международной сферах. В пределах государственной территории иски организаций и граждан к конкретным государственным органам, обеспечиваемые за счет государственной казны, фактически являются исками к ГОСУДАРСТВУ. Примерами международной экономической ответственности ГОСУДАРСТВА могут служить контрибуции, налагаемые на ГОСУДАРСТВО, проигравшее военный конфликт, а также обязательства ГОСУДАРСТВА производить выплаты из государственной казны в пользу определенных лиц по решениям органов международного правосудия.

Политическая ответственность может выражаться в применении к ГОСУДАРСТВУ мер, направленных на ограничение его кратоспособности. В частности, по результатам завершения Второй мировой войны подверглась существенному ограничению кратоспособность ряда государств Восточной Европы, включенных в социалистическое содружество и фактически попавших в политическую зависимость от СССР. Причем события, имевшие место в 1960-1970-х гг. в Венгрии и Чехословакии, свидетельствовали о том, что патронаж «старшего брата» предполагал в том числе и применение мер военного вмешательства во внутреннюю политику суверенных ГОСУДАРСТВ. Наглядным примером ограничения кратоспособности ГОСУДАРСТВА являлось также принятие внешнеполитического решения стран-победительниц о разделе единой Германии и создании на ее территории двух самостоятельных ГОСУДАРСТВ: ГДР и ФРГ.

Включение в деликтоспособность ГОСУДАРСТВА индивидуальной ответственности связано с тем, что реальные действия вредоносного характера от имени государства осуществляют конкретные люди. При этом общество (нация), вольно или невольно допустившее этих людей к государственной власти и своим позитивным либо безразличным отношением к принимаемым этой властью противоправным решениям легитимизировавшее их, опосредованно разделяет ответственность за ущерб, причиненный ГОСУДАРСТВОМ другим странам, народам, индивидам. Однако говорить о применении мер карательного характера в отношении государства и общества, безусловно, нельзя. В данном случае ответственность за преступления, совершенные ГОСУДАРСТВОМ и от имени ГОСУДАРСТВА, будут нести конкретные индивиды, ответственные за организацию этих преступлений либо принимавшие наиболее активное участие в их осуществлении. Так, Нюрнбергский процесс рассматривался как суд над фашизмом – человеконенавистническим политическим режимом. Вместе с тем в качестве подсудимых на процессе фигурировали конкретные люди – фашистские преступники, которым предъявлялись конкретные обвинения и которые, таким образом, несли персональную ответственность за преступления, совершенные ГОСУДАРСТВОМ – фашистской Германией.

При рассмотрении субъектного состава правоотношений возникает вопрос, каким образом соотносятся понятия «субъект правоотношения» и «субъект права»?

Безусловно, субъект правоотношения во всех случаях является субъектом права, вместе с тем обратная связь не столь очевидна. Соотношение этих понятий следует рассматривать в трех плоскостях: путем сравнения объема дееспособности субъектов; определения возможности самостоятельной реализации ими прав и обязанностей; и, наконец, с точки зрения фактического участия субъектов в конкретных правоотношениях.

Сравнение объема дееспособности субъекта права и субъекта правоотношения позволяет сделать вывод о том, что для субъекта права характерно наличие общей, а для субъекта правоотношения – специальной дееспособности. При этом обладание общей дееспособностью выступает в качестве необходимого, но не всегда достаточного условия для вступления в правоотношение. Как уже отмечалось, специальная дееспособность зависит не только от возраста и вменяемости, но и от образования, опыта работы, состояния здоровья и т. п. Таким образом, возникает ситуация, когда являющийся субъектом права, однако не наделенный специальной дееспособностью индивид не может выступать в качестве субъекта конкретного правоотношения. Например, лицо, не годное по состоянию здоровья к несению воинской службы, не может выступать в качестве субъекта соответствующих правоотношений.

Анализ соотношения категорий «субъект права» и «субъект правоотношения» с точки зрения принципиальной возможности самостоятельной реализации прав и обязанностей, защиты своих законных интересов и ответственности за правонарушения позволяет утверждать, что субъектом правоотношения может выступать только лицо, обладающее полной дееспособностью, то есть такой человек, который в состоянии самостоятельно участвовать в соответствующих правоотношениях. Как уже отмечалось ранее, сам термин «полная дееспособность» носит условный характер и должен восприниматься с точки зрения ограничительного толкования. Наличие полной дееспособности в одной отраслевой сфере может сопровождаться неполной дееспособностью в другой отрасли. Например, признание человека полностью дееспособным в гражданском праве не означает приобретения дееспособности в конституционном праве. Получается, что, являясь субъектом гражданского права (и соответственно потенциальным субъектом гражданско-правовых отношений), человек вместе с тем не может выступать в качестве субъекта конституционно-правовых отношений (связанных, например, с избирательным правом).

Что же касается фактора участия в правоотношении, то в данном случае отличие субъекта права от субъекта правоотношения заключается в том, что первый выступает в качестве потенциального, а второй – в качестве фактического участника конкретного правоотношения. Например, все правосубъектные индивиды являются потенциальными участниками уголовно-правовых отношений, вместе с тем на практике совершают преступления и, соответственно, вовлекаются в правоотношения уголовно-правовой ответственности, становясь субъектами этих отношений, лишь относительно немногие члены общества.

Содержание правоотношений – это фактическое поведение субъектов правоотношений, в рамках которого реализуются их юридические права и обязанности по отношению друг к другу.

Субъективные права, возникающие в процессе правоотношений, предполагают, что их пользователи:

1) могут прикладывать определенные усилия для достижения позитивного интереса, используя при этом правомерные (то есть предусмотренные законодательством) средства и методы;

2) имеют право требовать от других участников соответствующих активных действий, направленных на удовлетворение собственного позитивного интереса;

3) могут требовать от государства защиты (и должны получить эту защиту) нарушенного права или принятия объективного решения по спорному вопросу.

Юридические обязанности, возникающие в процессе правоотношения, предполагают, что участники:

1) должны предпринимать активные действия, направленные на удовлетворение позитивного интереса контрсубъекта (судья обязан рассмотреть дело, возбужденное по иску);

2) обязаны воздерживаться от принятия противоправных решений и совершения поступков, ущемляющих права и свободы других участников (за исключением случаев, когда такое ограничение является предусмотренным в законе и необходимым в конкретном деле).

В качестве примера содержания правоотношения может быть рассмотрено отношение между экзаменатором и экзаменуемым, урегулированное нормами образовательного права.

В процессе данного правоотношения экзаменуемый может осуществить следующие возможности (субъективные права):

1) самостоятельно действовать в целях обеспечения собственного позитивного интереса (в данном случае – сдачи экзамена): прибыть на экзамен, взять любой из предлагаемых билетов, подготовиться к ответу, отвечать на вопросы билета так, как ему представляется целесообразным;

2) требовать от контрсубъекта (экзаменатора) выполнения соответствующих обязанностей, с которыми связывается реализация собственного позитивного интереса: экзаменуемый вправе потребовать от экзаменатора, чтобы тот выслушал и объективно оценил его ответ по билету;

3) требовать в установленном законом порядке защиты своих прав при создании необоснованных препятствий, затрудняющих их реализацию, либо при необоснованном нарушении прав: в случае немотивированного отказа в приеме экзамена, а также в случае нарушения субъективных прав экзаменуемого в процессе экзамена (например, нарушение установленной процедуры сдачи экзамена, личные оскорбления и т. п.) субъект обладает правом обращения в инстанции, наделенные соответствующим объемом властной компетенции в сфере преодоления возникшей конфликтной ситуации.

В свою очередь экзаменатор обязан своими активными действиями способствовать реализации субъективных прав экзаменуемого и не должен предпринимать усилий, направленных на необоснованное затруднение процедуры сдачи экзамена (в частности, запрещается задавать вопросы, не имеющие отношения к вопросам билета, прерывать ответ и т. п.) и нарушение прав и законных интересов экзаменуемого (недопустимым являются оскорбления личного достоинства, высказывания угроз и т. п.).

Естественно, что экзаменатор, в свою очередь, обладает рядом субъективных прав, которым корреспондируют соответствующие обязанности экзаменуемого.

Таким образом, содержание правоотношения представлено комплексом взаимных (корреспондирующих) прав и обязанностей участвующих субъектов. От осуществления этих прав и обязанностей непосредственным образом зависит результативность данного правоотношения.

4. Предпосылки правоотношений. Юридические факты, презумпции, фикции

Предпосылки правоотношений – это условия, с наличием которых связывается возможность конкретного правоотношения.

В качестве предпосылок правоотношения выделяют:

1) норму права, в которой закрепляется теоретическая модель возможного правоотношения;

2) субъектов права, наделенных соответствующей дееспособностью;

3) факторы, инициирующие возникновение, изменение, прекращение конкретных правоотношений (юридические факты, презумпции, фикции).

Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Признаки юридических фактов:

1) по своему содержанию это реальные жизненные обстоятельства (явления);

2) эти обстоятельства предусмотрены нормой права;

3) юридические факты влекут за собой наступление определенных юридически значимых последствий (как позитивного, так и негативного характера);

4) свое формальное закрепление юридические факты получают в гипотезе правовой нормы.

Виды юридических фактов.

1. По связи с волей субъекта:

1) события – такие факты, которые не связаны с волеизъявлением участников конкретного правоотношения. События бывают:

а) абсолютные, то есть естественные природные явления, которым придается юридическое значение в силу того, что они оказывают определенное воздействие на общественные отношения (стихийные бедствия – землетрясения, наводнения, удары молнии, смерчи и др.);

б) относительные, то есть события, которые не связаны с волеизъявлением участников конкретного правоотношения, но связаны с волей третьих лиц (поджог дома инициирует страховое правоотношение между собственником и страховой компанией);

2) действия – такие факты, которые связаны с волеизъявлением хотя бы одного из субъектов правоотношения. Действия с точки зрения соответствия правовым предписаниям бывают:

а) правомерными;

б) противоправными.

Традиционно в юридической литературе в зависимости от отношения субъекта к последствиям все действия подразделяются:

1) на акты – действия, порождающие правоотношения, последствия которых субъекты себе четко представляли и стремились к их наступлению (например, заключение сделки, умышленное совершение преступления);

2) поступки – юридические факты, порождающие правоотношения, последствия которых субъекты себе не представляли, однако своими осознанными волевыми действиями обусловили их наступление (написание и опубликование книги приводит к возникновению авторского права и, как следствие, – права на гонорар, на который автор в процессе творчества мог и не рассчитывать; поступком также является неумышленное правонарушение, совершенное, к примеру, в результате противоправной небрежности).

2. По последствиям:

1) правообразующие – вызывают возникновение правоотношения. В частности возникновение семейных правоотношений связывается с юридическим фактом заключения брака;

2) правоизменяющие – влекут за собой изменение правоотношения (прежде всего, изменение содержания прав и обязанностей субъектов);

3) правопрекращающие – прекращают правоотношение.

Нередко для возникновения предусмотренных правовой нормой юридических последствий необходим не один юридический факт, а их совокупность – фактический состав.

Фактический состав – это совокупность юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий, предусмотренных нормой права (возникновение, изменение или прекращение правоотношения).

Например, для возникновения образовательного правоотношения между индивидом и высшим учебным заведением необходимо сочетание следующих юридических фактов: успешной сдачи экзаменов, приказа ректора о зачислении в ВУЗ, начала учебного процесса.

Наряду с юридическими фактами в качестве факторов, инициирующих возникновение, изменение, прекращение правоотношений, могут выступать феномены, которые, не будучи юридическими фактами, тем не менее могут порождать юридические отношения. Это презумпции и фикции.

Юридическая презумпция (от лат. praesumptio, предположение, вероятность) – обоснованное предположение, признаваемое истинным, пока не доказано обратное. Юридическая презумпция, положенная в основание соответствующего правоотношения, в ходе данного отношения либо доказывается, либо опровергается (презумпция невиновности в уголовном и административном процессе, презумпция виновности в гражданском процессе).

Основным отличием презумпции от юридического факта является вероятностный характер утверждения положенного в основу конкретного правоотношения. Так, например, в соответствии с презумпцией невиновности лицо, привлекаемое к уголовной ответственности, считается невиновным до тех пор, пока его вина не будет доказана в порядке, который предусмотрен в действующем законе, и установлена вступившим в законную силу приговором суда (п. 1 ст. 14 УПК РФ). Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность (поскольку таковая изначально предполагается). В процессе рассмотрения дела наделенный соответствующей функциональной компетенцией субъект (следователь, судья) должен либо подтвердить презумпцию и прекратить дело, либо опровергнуть ее и представить доказательства, свидетельствующие о виновности лица и обусловливающие вынесение решения о применении к нему соответствующей меры юридической ответственности. При этом именно презумпцией невиновности объясняется положение, в соответствии с которым «все сомнения в виновности обвиняемого… толкуются в пользу обвиняемого» (п. 3 ст. 14 УПК РФ).

Юридическая фикция (от лат. fictio, вымысел) – намеренно созданное, заведомо не соответствующее действительности положение, которому законодатель придает юридическую значимость и на основании которого в дальнейшем правоотношения возникают так же, как и на основании юридических фактов.

В качестве оснований правоотношений юридические фикции получили достаточно распространенный характер.

Например, в области семейного права предусматривается возможность лишения родительских прав родителей, не исполняющих своих обязанностей по отношению к детям и нарушающих их права и законные интересы. При этом решение суда о лишении фактического родителя ребенка родительских прав, естественно, не может прекратить отношений кровного родства между родителем и ребенком. Однако с точки зрения юридических последствий подобное решение тождественно последствиям физической смерти родителя. В частности, родитель, лишенный родительских прав, не имеет права требовать от своего фактического ребенка заботы в старости и т. п. Противоположной, с точки зрения юридических последствий, однако тождественной по процедуре и юридической природе является юридическая фикция, связанная судебным решением об усыновлении (удочерении) ребенка.

В уголовном праве примером юридической фикции является снятие судимости. В соответствии с п. 2 ст. 86 УК РФ «лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым», при этом в соответствии с п. 6 этой же статьи «снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью». В частности, снятая судимость не учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказаний.

В гражданском праве в качестве юридической фикции рассматривается ничтожная сделка. Например, ст. 172 ГК РФ устанавливает, что «ничтожна сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет».

Признание сделки ничтожной (фиктивной) означает, что ее участники должны возвратить друг другу все полученное в результате сделки в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах (ст. 171 ГК РФ).

Контрольные вопросы по теме

1. Сформулируйте понятие правоотношения, назовите его общесоциальные и юридические признаки.

2. По каким критериям классифицируются правоотношения? Какие виды правоотношений вы можете назвать?

3. Назовите элементы юридического состава правоотношения и охарактеризуйте их.

4. Как соотносятся правоспособность и дееспособность?

5. В чем особенность правосубъектности государства?

6. Перечислите и охарактеризуйте предпосылки правоотношений.

Тема 19. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО СТАТУСА ЛИЧНОСТИ

1. Понятие и структура правового статуса личности

2. Классификация прав и свобод человека и гражданина

3. Юридические гарантии обеспечения правового статуса личности

4. Ограничение правового статуса личности

1. Понятие и структура правового статуса личности

Анализ различных подходов к пониманию структуры правового статуса личности позволяет выделить основные элементы, содержащиеся в определениях практически всех авторов – это, прежде всего, права, свободы, законные интересы и обязанности. Поэтому в самом общем виде правовой статус личности может быть определен как система признанных и гарантируемых государством прав, свобод и обязанностей личности, персонифицирующих индивида как субъекта права.

В зависимости от особенностей и специфики сочетания структурных элементов в теоретическом правоведении выделяют виды правового статуса:

1) общий правовой статус;

2) специальный (родовой) статус определенных категорий лиц;

3) индивидуальный статус.

Общий правовой статус – это совокупность прав, обязанностей, законных интересов, которыми обладает каждый человек как полноправный член общества.

Содержание общего правового статуса определяется, прежде всего, основным законом (конституцией) государства и не зависит от различных текущих обстоятельств. Общий правовой статус является единым и одинаковым для всех людей.

Специальный (родовой) статус отражает особенности положения отдельных категорий лиц (например, студентов, пенсионеров, военнослужащих, инвалидов, участников войны и т. д.). Статус указанных социальных слоев, групп может иметь свои особенности (дополнительные права, свободы, льготы, а также обязанности, предусмотренные в действующем законодательстве).

Индивидуальный статус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей. Индивидуальный правовой статус подвижен, динамичен и изменяется вместе с происходящими в жизни переменами. Он характеризуется особенностями положения конкретного человека в зависимости от его возраста, пола, профессии, участия в управлении делами общества и государства.

Рассмотренные статусы тесно взаимосвязаны, взаимозависимы и неразделимы. Каждый индивид выступает одновременно во всех указанных качествах – гражданина своего государства (общий статус); представителя определенной социальной группы (родовой статус); единственной в своем роде, неповторимой человеческой личности (индивидуальный статус).

2. Классификация прав и свобод человека и гражданина

Одним из общепризнанных критериев классификации прав и свобод человека и гражданина является критерий политико-правовой связи индивида с государством. В соответствии с данным критерием права и свободы традиционно подразделяются на личные и гражданские (экономические, политические, социальные, культурно-духовные, экологические и т. д.).

Личные права (в юридической литературе их именуют также правами человека) представляют собой совокупность правомочий, отражающих естественно-правовые начала, которые обеспечивают индивидуальность и оригинальность личности во взаимоотношениях с иными субъектами социальных отношений. К ним относятся: достоинство личности, право на жизнь, свободу (в том числе передвижения) и личную неприкосновенность, личную и семейную тайну и т. д. Эти права определяются витальными (то есть жизненными) потребностями человека как биосоциального существа. Соблюдение личных прав человека признается международным сообществом в качестве общепризнанных принципов и норм международного права[99]. Они рассматриваются как обязательные для всех государств, не зависят от их социально-экономического строя. Такие права в идеале должны предоставляться каждому субъекту (индивиду) и гарантироваться Конституцией и иным национальным законодательством. Соответственно, государство берет на себя обязательства не только перед международным сообществом, но и перед всеми, кто находится под его юрисдикцией[100].

Гражданские права складываются из субъективных прав позитивного характера. Содержание этих прав определяется государством (отсюда и название – гражданские) и закрепляется в действующем законодательстве. Государственное признание личных прав человека, законодательное закрепление их в нормативно-правовых актах придает им новое свойство. «Права гражданина – это форма опосредования прав человека, которые признаны государством и поставлены под его защиту»[101].

Гражданские права вытекают из политико-правовой связи индивида с государством и определяются юридическим статусом граждан, под которым в теории права понимают «основанную на законе и взятую в единстве совокупность субъективных прав, законных интересов и юридических обязанностей граждан»[102]. Таким образом, категория «права гражданина» органически связана с категорией «гражданство», а различие между личными правами человека и правами гражданина состоит в том, что любой гражданин – это человек, но не каждый человек является гражданином, то есть эти понятия различаются по своему объему[103].

Следует отметить, что широким кругом гражданских прав в государстве наряду с гражданами могут пользоваться иностранцы и лица без гражданства (право на правосудие, право на образование, право на труд и т. п.). Вместе с тем граждане обладают гражданской прерогативой, предполагающей наличие у них комплекса прав исключительного характера (право избирать и быть избранными в представительные структуры государственной власти, право занимать определенные должности в государственном аппарате и заниматься определенными видами деятельности и т. д.). Гражданские права складываются из политических, экономических, социальных и т. д. Рассмотрим эти гражданские права подробнее.

Политические права определяют возможность участия граждан в управлении делами государства и общества. К ним относятся: право граждан на участие в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей; право на объединение, право на проведение собраний, митингов и демонстраций и т. д.

Экономические права включают возможности, с реализацией которых связывается удовлетворение субъективных интересов индивидуальных и коллективных субъектов в сфере производства и потребления материальных благ. К числу экономических прав относятся право частной собственности, право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, право на труд (данное право рассматривается как принципиальная возможность выбора между общественно полезным трудом и социально нейтральным «тунеядством», а также как право на выбор любой профессии по желанию индивида и вытекающее из этого право на свободу выбора работодателя после получения профессионального образования), право на индивидуальные и коллективные споры с использованием установленных законом способов их разрешения, включая право на забастовку и т. д.

Социальные права включают возможности, с реализацией которых связывается «создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека» (ст. 7 Конституции РФ). К числу социальных прав относятся право на государственную защиту материнства и детства; право на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца и т. п.; право на бесплатную охрану здоровья и медицинскую помощь; право на общедоступное и бесплатное дошкольное, основное общее и среднее профессиональное образование в государственных или муниципальных образовательных учреждениях и т. д.

Национально-культурные и духовные права включают возможности, с реализацией которых связывается сохранение национальной идентичности этнических групп, проживающих в пределах государственной территории, обеспечение равного доступа граждан к духовно-культурному наследию, накопленному в ходе исторического развития, свободное осуществление мероприятий культового характера (свобода вероисповедания). К числу данных прав относятся право на равенство независимо от расы, национальности, языка; право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры; право на доступ к культурным ценностям; право на свободу совести и свободу вероисповедания и т. д.

Экологические права включают возможности, с реализацией которых связывается обеспечение нормальных (с физиологической точки зрения) условий жизни людей. К числу экологических прав относятся право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу экологическим правонарушением.

3. Юридические гарантии обеспечения правового статуса личности

Юридические гарантии обеспечения правового статуса личности – это предусмотренные законодательством условия, с наличием которых законодатель связывает реальную возможность и максимальную эффективность реализации прав, свобод и обязанностей, в комплексе составляющих правовой статус.

Современную систему юридических гарантий правового статуса личности можно подразделить на три уровня: международный, региональный и национальный.

Международный уровень гарантий правового статуса. Одной из характерных черт правового государства является приоритет норм международного права над внутригосударственным законодательством. В Конституции РФ 1993 г., ориентирующей российское общество на построение правовой государственности, в частности, закрепляется, что «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (ч. 4 ст. 15). Исходя из указанного конституционного положения, на территорию России распространяется действие международно-правовых механизмов и гарантий защиты прав человека и гражданина. Формирование таких механизмов и гарантий связывают, прежде всего, с Организацией Объединенных Наций, Уставом ООН и Всеобщей Декларацией прав человека.

На региональном уровне можно выделить, прежде всего, американскую, африканскую и европейскую системы гарантий правового статуса личности. При этом функционирующую в Европе систему можно считать своеобразным эталоном. Она сформировалась в рамках Совета Европы. Двумя важнейшими органами Совета Европы являются Комитет министров, включающий министров иностранных дел государств-членов, и Парламентская ассамблея, представляющая национальные парламенты. Основной формой нормотворческой деятельности Совета Европы является создание конвенций и соглашений, наиболее важными из которых считают Европейскую конвенцию прав человека и Европейскую социальную хартию. Первая из них была принята 4 ноября 1950 г. в Риме 15 членами Комитета министров Совета Европы и вступила в силу 3 сентября 1953 г. Этот документ был первым международным договором на региональном уровне, который трансформировал принципы, провозглашенные Всеобщей декларацией прав человека 1948 г., в конкретные юридические обязательства. На основании этой Конвенции были образованы два органа – Европейская комиссия по правам человека и Европейский суд по правам человека, которые наделены полномочиями по рассмотрению жалоб как государств, так и отдельных лиц.

Национальный (внутригосударственный) уровень гарантий правового статуса личности. Внутригосударственные юридические гарантии правового статуса личности можно подразделить на две большие группы:

1) гарантии реализации правового статуса личности, к которым относятся:

а) нормативное закрепление основных прав, свобод и обязанностей в действующем законодательстве и прежде всего в конституции государства;

б) предоставление человеку возможности своими правомерными действиями реализовать законные интересы;

в) стимулирование (со стороны государства) определенных видов деятельности и, таким образом, побуждение людей к занятию этой деятельностью (кредитование образования, строительство жилья, установление льгот для военнослужащих и сотрудников ОВД и т. д.);

г) государственная забота о социально незащищенных слоях населения (пенсионное обеспечение, государственные программы поддержки материнства и детства и т. д.).

2) гарантии охраны правового статуса личности, которые составляют:

а) личные гарантии, предполагающие право личности самостоятельно защищать свои законные интересы всеми не запрещенными законом средствами;

б) гарантии в правоохранительной сфере, предполагающие создание государственных органов, которые осуществляют охрану прав и свобод человека и гражданина на профессиональной основе (милиция, прокуратура, институт уполномоченного по правам человека и т. д.);

в) гарантии в сфере правосудия, предполагающие формирование и функционирование государственных органов (судов), которые осуществляют от имени государства объективное разрешение спорных ситуаций, а также определяют степень виновности лиц, обвиняемых в совершении правонарушений, и выносят решение о мерах юридической ответственности в отношении этих лиц.

4. Ограничение правового статуса личности

Признание за личностью широкого спектра прав и свобод не означает ее абсолютной свободы, поскольку это привело бы к беспредельным социальным притязаниям, к появлению эгоистического своеволия и анархизма, к бесконечным межличностным конфликтам, столкновениям индивидуальных и объективных общественных интересов. В своем воплощении права и свободы не могут не иметь разумных границ. Поэтому личность, безусловно, не только имеет определенные права по отношению к государству и обществу, но и несет соответствующие обязанности перед ними. И в этом смысле ее права определенным образом ограничены.

В самом общем виде это положение сформулировано как требование исполнять конституцию и законы государства. Существуют также и конституционные обязанности граждан: платить налоги, служить в армии или на альтернативной службе. Некоторые конституции (например, ФРГ) устанавливают, что гражданин обязан защищать конституционный строй и свободный демократический порядок[104]. В свою очередь, государство имеет определенные права по отношению к личности, возлагает на нее обязанности. Оно вправе требовать от индивидов соответствующего поведения, которое предусмотрено правовыми нормами, и при отклоняющемся поведении может применять санкции[105].

Кроме того, следует отметить, что правовое регулирование предполагает в качестве основных методов воздействия убеждение, стимулирование, обязывание, запрещение и т. д. Реализация перечисленных методов в ряде случаев предполагает использование механизма государственного принуждения, применение которого связано с вмешательством в сферу частных интересов и, соответственно, ограничением правового статуса личности.

Можно выделить круг обстоятельств, при которых государство в правовом порядке может принудительно ограничивать правовой статус личности. К таким обстоятельствам относятся:

1) чрезвычайные ситуации (объявление карантина вследствие эпидемии, введение режима чрезвычайного положения вследствие стихийного бедствия, социального катаклизма, катастрофы техногенного характера и т. д.);

2) ситуации, обусловленные «государственной целесообразностью» (взыскание налогов, обязательная служба в армии, ограничения таможенного характера и т. д.);

3) ситуации, предусматривающие государственное вмешательство по инициативе заинтересованного лица (группы лиц). Как правило, такие ситуации возникают при разрешении конфликтов в сфере гражданско-процессуальных отношений (взыскание долга с должника по заявлению кредитора, признание лица ограниченно дееспособным по заявлению заинтересованного лица и т. д.);

4) ситуации, возникающие вследствие адекватной реакции государства на правонарушение (лишение свободы, принудительные работы и др.).

Однако, допуская возможность, а в определенных случаях и необходимость государственного вмешательства в сферу частных и корпоративных интересов, следует помнить о том, что государство не может использовать это право произвольно. Интересы личности могут быть ограничены только в случаях, предусмотренных законом, и в порядке установленных законом процедур. Более того, государство (посредством компетентных государственных органов и должностных лиц), направляя свою правоохранительную деятельность на ограничение правового статуса личности, в свою очередь, оказывается ограниченным, «связанным», рядом требований, основными из которых являются следующие:

1) законодательное закрепление функциональных полномочий органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменительную деятельность, которая основывается на принципе «разрешено лишь то, что разрешено законом»;

2) установление принципа «разрешено все, что не запрещено законом». В соответствии с этим принципом не является правонарушением деяние, прямо не предусмотренное законом в качестве такового.

Следует особо подчеркнуть, что Конституция России, допуская возможность ограничения ряда прав и свобод человека и гражданина, вместе с тем определяет перечень «абсолютных» прав, которые не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах. Это, к примеру, право на гражданство, право на уважение достоинства личности, право на правосудие и т. д.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое правовой статус личности?

2. Из каких структурных элементов состоит правовой статус личности?

3. С какими юридическими гарантиями связывается реализация правового статуса личности?

4. Что является основанием для ограничения правового статуса личности?

Тема 20. ТЕОРИЯ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

1. Понятие правотворчества

2. Цели и принципы правотворчества

3. Виды правотворчества

4. Юридическая техника законотворчества

1. Понятие правотворчества

Человек в процессе своей жизнедеятельности непрерывно изменяет окружающий его мир. Процесс осознанного целенаправленного преобразования объектов природы и культуры называется творчеством. Творческая деятельность является важнейшей составляющей социального развития, его «движущей» силой. Вместе с тем творчество не следует рассматривать исключительно в контексте созидательной деятельности. В качестве преобразовательной, а значит, и творческой, наряду с созидательной деятельностью, может выступать поведенческая активность, направленная на изменение сложившегося порядка, а также на его ликвидацию (уничтожение). В таком понимании результатами творческой деятельности человека в одинаковой степени являются и произведения искусства, и разрушительные последствия войны.

В сфере юридических отношений правотворчество - это целенаправленная деятельность управомоченных лиц по разработке, принятию, изменению и отмене норм права, правовых актов, принципов и технологий правового регулирования.

От понятия «правотворчество» следует отличать понятие «правообразование». Правотворчество представляет собой элемент правообразования и, как уже было отмечено, направлено на принятие, изменение и отмену отдельных составляющих «правовой материи». В свою очередь правообразование может быть охарактеризовано как непрерывный процесс формирования права как целостной нормативной системы.

Характеристику правообразования целесообразно осуществлять в контексте типологии правопонимания.

Если рассматривать данный процесс с точки зрения естественно-правового подхода, то следует отметить, что право существует независимо от отношения к нему со стороны государства. Последнее создается в целях упорядочения и охраны естественных прав граждан и корпораций и в своей деятельности естественными правами ограничено. Позитивное право, создаваемое («творимое») государством, в основе своей должно содержать естественно-правовые ценности и в подобном понимании является лишь юридической формой естественно-правовой субстанции.

В рамках социологической юриспруденции обосновывается точка зрения, в соответствии с которой образование права происходит в процессе становления и развития соответствующих общественных отношений, при этом процесс правотворчества направлен не на «создание» правовых норм, а на их «открытие, описание и систематизацию»[106].

В контексте нормативистского подхода право рассматривается в качестве «возведенной в закон воли государства», следовательно, «правообразование», «правотворчество», «законотворчество», «законодательство» по сути своей являются тождественными понятиями.

Выступая в качестве инструментальной составляющей процесса правообразования, правотворческая деятельность представляет собой средство позитивной коррекции права. С осуществлением правотворчества связывается оптимизация правовой системы, ее адаптация к изменяющимся реалиям жизнедеятельности государства, общества, граждан.

Характеристику социально-юридической природы правотворчества целесообразно осуществлять с учетом специфики организации и функционирования современных правовых семей.

Для романо-германской правовой семьи характерно рассмотрение правотворческой деятельности в русле проектирования, принятия, изменения и отмены нормативно-правовых актов (законов и подзаконных актов), являющихся юридической формой выражения норм публичного права и в подобном качестве признаваемых приоритетными источниками национального права. В таком понимании процесс правотворчества сводится к «деятельности государственных органов и должностных лиц по изданию, переработке и отмене нормативных правовых актов»[107].

В условиях англосаксонской правовой семьи отрицается деление права на публичное и частное, так как это различие означает «реализацию идеи о том, что государство и правительство могут праву не подчиняться»[108]. В английском праве воспринимаются в качестве равных по юридической силе общее право (в рамках которого объединяются обычное, статутное, доктринальное) и право справедливости (прецедентное). Кроме того, в последнее время среди источников права Англии в значительной степени возросла роль делегированного законодательства, акты которого представляют собой юридические средства ведомственного нормативного регулирования, осуществляемого правительством и соответствующими органами исполнительной власти на основании полномочий, делегированных Парламентом[109]. Таким образом, правотворчество в рамках англосаксонской правовой семьи носит децентрализованный характер и не является прерогативой государства (сводимого к аппарату чиновной бюрократии). Формами правотворческой деятельности наряду с парламентским и делегированным законотворчеством является правотворчество судей, в рамках которого признаются нормативными конкретные результаты и обобщения судебной практики (нормообразующие прецеденты).

В странах, относящихся к семье исламского права, не проводится четкого разграничения между юридическими и религиозными основаниями права. В качестве основополагающих источников права как нормативной системы выступают священные тексты, которые содержат нормы, созданные Аллахом и ставшие известными людям посредством божественного откровения через Пророка Мухаммада. Эти нормы изложены в Коране и Сунне (описывающей жизненный путь Пророка)[110]. Остальные источники носят производный от основных характер и имеют своей целью «облачение в форму правовых норм воли Аллаха»[111]. Получается, что как вид юридической деятельности правотворчество в странах исламской правовой семьи сводится к правовой интерпретации божественных откровений и регулированию по аналогии.

Для современной России, идентифицирующей себя в качестве страны, которая входит в романо-германскую правовую семью, социальная сущность и юридическая техника правотворчества, как правило, рассматривается по аналогии с законотворчеством. По мнению авторов учебника, этот подход, будучи логичным и оправданным (с точки зрения государственной целесообразности) в условиях тоталитарного государства советского периода, в настоящее время утратил свою актуальность и в научной, и в практической сферах.

Признание плюралистичности современного российского права, включающего в качестве составных элементов нормы и принципы международного и муниципального права, «выведенные» за рамки функциональной компетенции механизма государственного правотворчества, равно как и утверждение дифференциации права на публичное и частное, предполагает необходимость переосмысления сущности и содержания правотворческой деятельности.

Основываясь на положении, утверждающем различие феноменов «право» и «закон», следует говорить о достаточно серьезных отличиях правотворчества от законотворчества. Последнее представляет собой монополию государства, в то время как правотворчеством наряду с государственной властью могут заниматься негосударственные субъекты (международные органы, органы местного самоуправления, транснациональные корпорации, индивиды), обладающие соответствующими правомочиями и способные эти правомочия самостоятельно реализовывать.

Следует иметь в виду, что сведение правотворчества к законотворчеству фактически ограничивает перечень формально-юридических источников права нормативно-правовыми (законодательными) актами. Вместе с тем не вызывает сомнений то, что для современной России наряду с нормативными актами в качестве источников права официально признаются обычаи и нормативные договоры. Кроме того, все более активное выражение получает позиция, в соответствии с которой в качестве формального источника следует рассматривать судебный прецедент. Таким образом, деятельность, направленная на формализацию предписаний правовых норм и придание им фактического юридического значения, не может быть сведена только к деятельности достаточно узкого круга законодательных органов.

Наконец, правотворчество не может рассматриваться в качестве аналога законотворчества, поскольку представляет собой процесс, сочетающий не только собственно юридические, но и нравственные, религиозные, корпоративные установки, в то время как законотворческая деятельность представляет собой сугубо юридический (четко определенный материальными и процессуальными нормами) порядок социальных отношений. Вышеперечисленные обстоятельства позволяют говорить о правотворчестве как о самостоятельном социально-юридическом феномене, который представляет собой обособленный вид юридической деятельности, по своей природе и содержанию отличный от деятельности, направленной на разработку и принятие нормативно-правовых актов, которые формируют систему законодательства.

2. Цели и принципы правотворчества

По мнению И. Бентама, вся правотворческая деятельность «может быть подведена под следующие четыре рубрики: заботиться о средствах к существованию, обеспечить довольство, благоприятствовать равенству, сохранить безопасность»[112]. Право подчинено в своем действии вышеназванным «рубрикам» и направляется ими. Вместе с тем общественные отношения в своем развитии опережают процессы совершенствования «правовой материи», что в свою очередь обусловливает необходимость принятия новых и отмены устаревших норм права. В таком понимании в качестве целей, определяющих направленность правотворческой деятельности, могут быть выделены:

1) юридическое оформление и закрепление новых правил поведения (легализация норм права);

2) конкретизация существующих правовых норм (интерпретация норм права);

3) совершенствование существующих правовых норм (оптимизация норм права);

4) устранение устаревших правовых норм (ликвидация и нуллификация норм права).

В основу правотворчества положены нормы-принципы, в числе которых наибольшую значимость представляют следующие: демократизм, гласность, профессионализм, законность, научный характер, связь с практикой, своевременность. Рассмотрим содержание этих принципов более подробно:

1) демократизм правотворчества – предполагает изучение и учет поступивших при обсуждении проекта замечаний и предложений, их анализ и использование в окончательной выработке текста правового акта. Кроме того, демократичный характер правотворчества проявляется в институте референдума, предполагающем возможность принятия нормативно-правовых актов в порядке процедуры общенародного голосования;

2) гласность правотворчества выражается в опубликовании законопроектов и текстов принятых законов в средствах массовой информации. Неопубликованные законы юридической силы не имеют;

3) профессионализм правотворчества прямо связан с качеством правотворчества. К такого рода деятельности должны привлекаться компетентные специалисты, обладающие профессиональными знаниями, умениями и навыками в области «правового конструирования»;

4) законность правотворчества предполагает осуществление деятельности по изданию, изменению и отмене правовых актов на основании закона в порядке предусмотренных законом процедур и в рамках установленных законом сроков. Органы и должностные лица в ходе правотворческого процесса не имеют права выходить за рамки определенной действующим законодательством компетенции;

5) научный характер правотворчества означает, что при подготовке проекта нормативного акта необходимо определить объективную потребность в правовом регулировании, выявить существующие социальные нормы, регулирующие данные общественные отношения, рассмотреть целесообразность подобного регламентирования и т. д. Научность правотворчества также предполагает строгое соблюдение правил юридической техники, выработанных юридической наукой;

6) связь с практикой необходима для изучения органом правотворчества вопросов эффективности принимаемых нормативно-правовых актов. Исходя из этого должна корректироваться работа правотворческих органов;

7) своевременность и социальная востребованность правотворчества предполагает оперативное внесение органами правотворчества изменений и дополнений в действующие нормативно-правовые акты и создание новых норм в соответствии с качественным изменением общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании[113].

3. Виды правотворчества

Процесс правотворчества позволяет выделять два основных направления: санкционированное и непосредственное правотворчество.

Санкционированное правотворчество предполагает, что формальным источником права признается уже сложившееся в обществе правило поведения, которое непосредственно государством не создается, однако государство, признавая общезначимость и общеобязательность социальной нормы, придает ей юридическую силу и обеспечивает системой государственных гарантий и санкций.

Непосредственное правотворчество предполагает «первичное» создание правовой нормы управомоченным на то органом (должностным лицом). При этом, в отличие от санкционированного законотворчества, носящего, по сути, характер признания и закрепления сформировавшихся в результате объективного общественного развития социальных обычаев (традиции, ритуала), непосредственное правотворчество следует рассматривать как собственно творческую деятельность государства (либо другого лица, наделенного компетенцией в сфере правотворчества), посредством которой определяется социальная сфера, нуждающаяся в законодательном регулировании, вырабатываются критерии такого регулирования, формируются юридические гарантии и меры юридической ответственности.

В зависимости от субъекта правотворческой деятельности можно выделить народное, парламентское, ведомственное, судебное, муниципальное правотворчество:

1) народное правотворчество – представляет собой институт непосредственной демократии, который закрепляет право граждан, наделенных активным избирательным правом, на участие в референдумах, проводимых в целях принятия, изменения, отмены наиболее важных нормативно-правовых актов, а также инициирования процессов разработки и принятия соответствующих правовых актов национальными парламентами (народная законодательная инициатива). Субъектом народного правотворчества выступает сообщество граждан-носителей активного избирательного права, реализующих свою правосубъектность в области правотворческих отношений посредством участия в референдумах и представления народной законодательной инициативы;

2) парламентское правотворчество – представляет собой институт представительной демократии. Парламентское правотворчество обличено в форму законодательной деятельности и осуществляется в порядке предусмотренных законом процедур (законодательная инициатива, парламентские чтения, одобрение закона, промульгация закона, обнародование закона). В качестве субъектов парламентского правотворчества выступают специализированные государственные органы законодательной власти – парламенты, наделенные компетенцией в сфере законотворчества;

3) ведомственное правотворчество – имеет своей целью разработку, принятие, изменение и отмену нормативно-правовых актов подзаконного характера, позволяющих конкретизировать общие положения законов и закрепляющих юридические средства и юридическую технику их реализации. Субъектами ведомственного правотворчества являются органы исполнительной власти – министерства, комитеты, агентства и др.;

4) судебное правотворчество – применительно к англосаксонской правовой семье, по социально-юридической значимости приравнивается к парламентскому. В результате судебного правотворчества вышестоящими судами принимаются судебные прецеденты (судебные решения по конкретным делам и обобщения судебной практики), которым придается юридическая сила нормативных актов и которые считаются обязательными для нижестоящих судов при рассмотрении аналогичных дел.

В странах романо-германского права судебное правотворчество рассматривается в качестве вида подзаконной деятельности[114]. Вышестоящие суды в своих постановлениях обобщают судебную практику с целью унификации судебной деятельности нижестоящих судов. При этом постановления, принимаемые вышестоящими судами для нижестоящих судов, носят не обязательный (как в англосаксонской правовой семье), а рекомендательный характер. Особое место в системе судебного правотворчества занимают органы конституционной юстиции. Данные органы наделены исключительным правом осуществления официального толкования конституции, а также могут осуществлять контроль, направленный на выявление случаев несоответствия законодательных актов действующей конституции. В том случае, если конституционный суд признает закон не соответствующим конституции, это является формально юридическим основанием для его отмены. В любом случае в качестве субъектов судебного правотворчества выступают вышестоящие суды общей юрисдикции, а также органы конституционной юстиции;

5) муниципальное правотворчество – осуществляется на уровне действия органов местного самоуправления, которые, не будучи включенными в систему органов государственной власти, тем не менее наделены определенным объемом властной компетенции в правотворческой области[115]. Таким образом, применительно к современной России, можно рассматривать правотворческую деятельность муниципальных образований в качестве делегированного правотворчества. Субъектами муниципального нормотворчества могут выступать как сообщества граждан, проживающих на территории соответствующего муниципального образования, так и органы (должностные лица) местного самоуправления.

В зависимости от функциональной направленности следует различать утвердительное, изменяющее, отменяющее правотворчество, а также особый вид комплексной правотворческой деятельности – кодификационный синтез.

1) Утвердительное правотворчество – направлено на разработку и принятие новых источников права (формами утвердительного правотворчества являются парламентские законодательные процедуры, референдумы по принятию законов, заключение нормативных договоров, государственное санкционирование социальных обычаев, признание нормативной природы судебных прецедентов и др.).

2) Изменяющее правотворчество – имеет целью внесение изменений в действующие источники права (в первую очередь речь идет о нормативно-правовых актах и нормативных договорах), что диктуется необходимостью адаптации правовых норм к изменяющимся общественным отношениям.

3) Отменяющее правотворчество – осуществляется посредством формальной отмены ранее действовавшего источника права либо его нулификации. Отличие отмены от нулификации заключается в сроках действия соответствующей правовой нормы. Отмена носит перспективный характер и предполагает, что отмененная норма утрачивает юридическую силу с момента ее отмены, при этом не подлежат пересмотру последствия применения этой нормы в предшествующий отмене хронологический период. Нулификация представляет собой вариант применения «обратной силы закона». Если норма (документ, ее содержащий) признается неконституционной, то она считается утратившей юридическую силу с момента ее принятия. Естественно, что при этом пострадавшим от неправомерных правоограничений лицам должен быть компенсирован причиненный ущерб.

4) Кодификационный синтез – сочетает в себе черты систематизационной и правотворческой деятельности. При этом в процессе кодификации происходит как создание новых норм права, так и изменение действующих, а также отмена норм утративших актуальность либо обусловливающих возникновение юридических коллизий.

Дифференциация права на публичное и частное актуализирует проблему специфики правотворчества в сфере публичного и частного права.

1) Правотворчество в сфере публичного права выражается в субординационных отношениях власти-подчинения, в которых государство выступает в качестве субъекта правотворческой деятельности, а общество – в качестве объекта правового воздействия. При этом частное право выступает в качестве производного от публичного и вторичного по сравнению с ним. По сути государство посредством принятия актов публичного права устанавливает масштабы свободы субъектов частно-правовых отношений. Получается, что само частное право есть продукт публично-правовой деятельности государства.

2) Правотворчество в сфере частного права выражается в координационных отношениях договорного типа. В качестве субъектов таких отношений выступают формально равные субъекты, правовые интересы которых воспринимаются в качестве паритетных. Процесс правотворчества носит характер согласования воли участвующих субъектов и выработки взаимовыгодных условий сотрудничества сторон. При таком подходе индивидуальная свобода рассматривается как естественное право, сам факт существования которого не зависит от признания/не признания со стороны государства и по отношению к которому публичное право выступает либо как упорядочивающая либо охранительная сила, но не как правообразующий механизм.

4. Юридическая техника законотворчества

Одной из форм правотворчества является законотворчество. Законотворчество - это целенаправленная деятельность компетентных государственных органов по разработке, принятию и опубликованию нормативно-правовых актов, в совокупности образующих систему национального законодательства.

Законотворчество, являясь разновидностью политико-правовой деятельности государства, выступает в качестве важнейшей составной части механизма социального управления и в силу этого привлекает внимание ученых и политиков, придерживающихся различных, зачастую полярных точек зрения. Представляется, что основные споры возникают по поводу дилеммы, является ли законотворческая деятельность разновидностью процесса научного познания юридической реальности, либо созидательный (по отношению к правовым нормам) характер законотворчества обуславливает его своеобразную «вненаучность». В частности, по мнению В. М. Баранова, «правотворческие органы целенаправленно познают реальность, но задача познания не стоит перед ними в качестве самостоятельной. В результате знание, „помещаемое“ ими в норму права, хотя и основывается на правовой науке, но возникает как ее „побочный продукт“ и этим отличается от чисто научного»[116]. В. М. Сырых полагает, что «законотворчество и юридическое научное познание представляют собой… взаимосвязанные, но качественно различные по целям, методам и результатам стадии освоения правовой действительности»[117]. На наш взгляд, подобное противопоставление не только не является целесообразным, но и в определенных случаях может повлечь за собой негативные последствия. Процесс законотворчества неотделим от научного познания, более того, именно теоретическая наука, прогнозируя перспективные цели социально-политического развития, определяет средства и методы, необходимые для достижения этих целей и являющиеся базисными для разрабатываемых компетентными государственными органами законопроектов. В связи с этим вряд ли можно согласиться с точкой зрения В. М. Сырых о том, что «правотворческий орган выступает в роли проектировщика и непосредственно не проводит научных исследований по выявлению объективных закономерностей функционирования и развития права»[118]. В данном случае следует обратить внимание на тот факт, что «проектирование закона» есть не что иное, как создание научно-теоретической модели будущего нормативно-правового акта. При этом качество законопроекта во многом зависит от компетенции его разработчиков. Д. А. Керимов отмечает, что «неподготовленность или недостаточная подготовленность народных депутатов к законотворческой деятельности обусловили несовершенство многих законов, принятых за последние годы. И вполне можно допустить, что именно это обстоятельство стало одной из причин сложившегося в массовом сознании впечатления о необязательности исполнения закона, возможности безнаказанного его нарушения, допустимости „борьбы законов“»[119]. В связи с этим целесообразно поручать разработку законопроектов профессионалам – ученым и юристам-практикам, деятельность которых осуществляется в той сфере общественных отношений, которая является предметом регулирования проектируемого закона[120].

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое правотворчество? Как соотносятся понятия «правотворчество», «правообразование», «законотворчество»?

2. Перечислите и охарактеризуйте принципы правотворчества.

3. Какие критерии положены в основу выделения видов правотворчества?

4. Является ли государство монополистом в области правотворчества?

5. Что такое законотворчество? Какое место занимает законотворчество в системе правотворчества современной России?

Тема 21. ДЕЙСТВИЕ ПРАВА

1. Какое право считается действующим и как соотносятся понятия «действие» и «воздействие» права

2. Виды правового воздействия. «Активное» и «пассивное» воздействие права на общественные отношения

3. Действие нормативно-правовых акта

1. Какое право считается действующим и как соотносятся понятия «действие» и «воздействие» права

Говоря о действии права, как правило принимают во внимание формально-юридический аспект, в соответствии с которым действующее право – это совокупность признанных государством и обладающих юридической силой формальных источников права. Соответственно, приобретение тем или иным правовым актом юридической силы означает начало его действия. Вместе с тем столь же очевидным является и то, что далеко не всегда положения, закрепленные в формально действующем акте, получают свое практическое воплощение и приводят к тем или иным юридически значимым результатам. Таким образом, следует сделать вывод о том, что действие права в формально-юридическом и в функциональном смыслах – это не тождественные категории.

В рамках формально-юридического аспекта действие права связывается с наличием следующих факторов:

1) наличие обладающего юридической силой формального источника права;

2) наличие правосубъектных лиц – носителей субъективных прав и обязанностей, реализация которых зависит от действия права;

3) конкретные жизненные обстоятельства, обусловливающие реализацию правовых предписаний, с наличием (отсутствием) которых связывается реализация правового предписания;

4) восприятие правовой нормы и ее субъективная оценка на уровне индивидуального и коллективного правосознания.

В отличие от действия права, которое представляет собой формальную характеристику правовой нормы с точки зрения способа ее внешнего выражения и наличия юридической силы, определяемой сроком действия нормы, а также масштабами ее социальной (действие по кругу лиц) и пространственной (действие в пространстве) юрисдикции, правовое воздействие предполагает наличие правовой коммуникации, в рамках которой обеспечивается достижение предусмотренного санкцией нормы результата – позитивного/негативного последствия реализации субъектом варианта поведения, закрепленного диспозицией правовой нормы. В данном случае следует согласиться с мнением А. В. Полякова о том, что «одним из аспектов понимания права является аспект коммуникативный, то есть понимание его как системы отношений, субъекты которых передают правовую информацию путем реализации прав и обязанностей»[121]. Понимание правового воздействия в контексте правовой коммуникации связывается со следующими обстоятельствами:

1) конкретными жизненными условиями (юридическими фактами), предполагающими правовое вмешательство и делающими его практически возможным;

2) действующими правовыми нормами и вступившими в юридическую силу правоприменительными и интерпретационными актами;

3) волевыми установками, отражающими мотивы выбора правосубъектными лицами той или иной модели правового поведения (как правомерного, так и противоправного);

4) юридически значимыми последствиями, наступившими вследствие результативного правового влияния на соответствующие общественные отношения. При этом, в зависимости от социально-правовой оценки того или иного варианта поведения, его результаты могут быть как положительными для субъекта, в отношении которого осуществляется правовое воздействие, так и отрицательными.

Таким образом, понятия «действие права» и «правовое воздействие» соотносятся как целое и часть. Действующим право может считаться как с формальной (факт юридического закрепления нормы права в соответствующем источнике), так и с функциональной (нормы права оказывают реальное влияние на общественные отношения) точек зрения. При этом данные аспекты понимания действия права рассматриваются как относительно самостоятельные категории, которые не всегда предполагают взаимной обусловленности. В свою очередь правовое воздействие имеет место только тогда, когда формальная и функциональная составляющие действия права представлены в комплексе. Следовательно, можно дать следующее определение: воздействие права - это результативное влияние нормы права на сознание и поведение индивидуальных и коллективных субъектов. Иными словами, правовое воздействие – это правовая коммуникация, процесс «перевода» информации о действующем праве в результативные последствия его реализации.

2. Виды правового воздействия. «Активное» и «пассивное» воздействие права на общественные отношения

Определившись с понятием правового воздействия, следует проанализировать, с какими результатами это воздействие связано. Как правило, данная проблема рассматривается под углом негативных последствий, предусмотренных за нарушение закрепленного в правовой норме правила поведения. Односторонность данного подхода очевидна. Во-первых, большинство норм, закрепляющих то или иное правило, изначально рассчитаны на законопослушного субъекта, следовательно, и говорить о негативных последствиях как о единственно возможном результате юридически значимого поведения, конечно, нельзя. Во-вторых, запрещающие нормы содержат в себе (также как управомочивающие и обязывающие) модель типового поведения, поэтому санкция этих норм устанавливает негативные последствия не за отклонение от смоделированного в диспозиции нормы поведенческого стандарта (поскольку поведение субъекта, привлекаемого к ответственности, как раз соответствует закрепленному данной нормой «эталону правонарушения»), а за совершение деяния, квалифицируемого как правонарушение.

Вышесказанное позволяет говорить о том, что правовое воздействие в любом случае носит результативный характер. В качестве такого результата могут с одинаковой вероятностью выступать положительные последствия, наступление которых связывается с правомерным поведением, и негативные последствия, предусмотренные за правонарушения. В свою очередь позитивные результаты предполагают как наличие непосредственной выгоды, так и неприменение к соблюдающему требования правовых норм субъекту мер ограничительного (карательного) характера.

Негативные результаты, соответственно, также могут быть представлены санкциями полного и неполного характера. Полная санкция предусматривает самостоятельное наказание, являющееся карой за правонарушение, неполная санкция такого наказания не предполагает, однако ее негативный характер проявляется в том, что правонарушитель лишается возможности воспользоваться выгодами, к которым он стремился, совершая противоправное деяние.

Итак, как видим, воздействие права на общественные отношения в любом случае связано с наступлением определенного результата. При этом результативным воздействие права является как для субъекта, с поведением которого связывается реализация нормативно-закрепленных предписаний, так и для общественных отношений, в рамках которых осуществляется процесс реализации права.

Вместе с тем следует иметь в виду, что правовое воздействие может осуществляться как в активной, так и в пассивной формах.

Активная форма предполагает непосредственное использование (применение) средств и методов правового регулирования и правовой охраны в процессе социальной жизнедеятельности. Целями активного воздействия являются:

1) совершенствование и оптимизация сложившихся правовых отношений;

2) разрешение споров о праве;

3) пресечение правонарушений;

4) реализация мер юридической ответственности в отношении правонарушителей.

Пассивная форма предполагает опосредованное влияние права на общественные отношения. При этом не происходит непосредственного «правового вмешательства» в общественные отношения, однако сам факт наличия права выступает в качестве фактора, побуждающего субъектов вести себя в соответствии с получившими юридическое закрепление поведенческими установками и воздерживаться от совершения поступков противоправного характера. Целями пассивного правового воздействия являются:

1) сохранение сложившегося на данном этапе социального развития правопорядка;

2) предотвращение споров о праве и юридических конфликтов;

3) предотвращение правонарушений.

3. Действие нормативно-правового акта

Действие нормативно-правового акта – динамическая характеристика процесса реализации предписаний нормативно-правовых актов, которая складывается из совокупности внешних факторов, оказывающих влияние на результативное воздействие нормативно-правового акта на урегулированные им общественные отношения.

Как правило, действие нормативно-правовых актов рассматривается применительно к хронологической, пространственной и субъектной сферам (действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве, по кругу лиц).

Действие нормативно-правового акта во времени предполагает приобретение и сохранение юридической силы нормативно-правовым актом в течение определенного промежутка времени.

Действие нормативно-правового акта во времени рассматривается как юридическое состояние, включающее в себя:

1) момент вступления акта в законную силу;

2) период, в течение которого нормативно-правовой акт используется для реализации регулятивно-охранительных функций права;

3) момент утраты нормативно-правовым актом юридической силы;

4) направленность действия нормативно-правового акта во времени (перспективное и ретроспективное действие).

В России нормативно-правовые акты вступают в силу:

1) с момента, указанного в тексте акта: календарной даты (например, УК РФ вступил в юридическую силу с 1 января 1997 г.); момента принятия (например, Конституция РФ), момента подписания, момента опубликования;

2) в случае если в тексте нормативно-правового акта нет указания на то, с какого момента он вступает в юридическую силу, то этот момент определяется по общему принципу. В РФ законы и другие нормативно-правовые акты высших представительных органов власти вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в тексте акта не указано иное.

Нормативно-правовые акты Президента РФ и Правительства РФ вступают в силу на всей территории России одновременно по истечении 7 дней после их официального обнародования.

Прекращение действия нормативно-правовых актов происходит в результате:

1) истечения срока, на который был принят юридический документ (годовой бюджет страны, обладающий юридической силой федерального закона, утрачивает юридическую силу по истечении календарного года);

2) объявления об утрате им юридической силы (в частности, в разделе 2 «Заключительные и переходные положения» Конституции РФ закрепляется положение о том, что день всенародного голосования 12 декабря 1993 г. считается днем принятия Конституции Российской Федерации. Одновременно прекращается действие Конституции (Основного Закона) Российской Федерации – России, принятой 12 апреля 1978 г.);

3) признания нормативно-правового акта противоправным (антиконституционным) по решению суда. В отличие от вышеперечисленных обстоятельств, обусловливающих утрату нормативно-правовым актом юридической силы, однако не влияющих на юридические последствия, которые наступили в период действия этого акта, признанный противоправным (антиконституционным) нормативно-правовой акт считается юридически ничтожным, то есть утратившим юридическую силу с момента принятия. При этом лица, пострадавшие вследствие применения к ним этого акта, имеют право требовать от государства соответствующей компенсации.

По направленности действия во времени нормативно-правовые акты, как правило, являются перспективными, то есть их действие распространяется только на те отношения, которые возникли после приобретения тем или иным нормативно-правовым актом юридической силы. Вместе с тем достаточно часто встречается указание на возможность ретроспективного действия нормативно-правового акта – обратную силу закона.

Обратная сила закона – это распространение юридической силы вступившего в действие нормативно-правового акта на период, предшествовавший его принятию.

Правило «закон обратной силы не имеет» относится к числу так называемых общеправовых принципов, сложившихся в ходе социально-правовой эволюции и воспроизведенных в международных декларациях и пактах о правах человека и гражданина. Конституция РФ предусматривает, что закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. В частности, ст. 54 гласит: «Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением». Общепринятым исключением из принципа «закон обратной силы не имеет» является правило, согласно которому закон, отменяющий или смягчающий юридическую ответственность, может обладать обратной силой. Так, в Конституции РФ говорится о том, что «если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон» (ч. 2 ст. 54).

Действие нормативно-правовых актов в пространстве означает установление пространственных масштабов, в рамках которых нормативно-правовые акты могут быть реализованы.

По действию в пространстве нормативно-правовые акты могут быть:

1) общегосударственными (действующими на всей территории государства);

2) региональными (действующими на территории субъекта);

3) местными (действующими на территории муниципального образования);

4) локальными (действующими в пределах учреждения – ИТУ, воинской части и т. д.).

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц означает определение круга субъектов, в отношении которых данный правовой акт обладает юридической силой.

Круг лиц, подпадающих под действие нормативно-правовых актов, определяется по ряду факторов, среди которых можно выделить следующие:

1) характер политико-правовой связи субъекта с государством.

По этому критерию нормативно-правовые акты делятся на: 1) акты, действующие в отношении всех лиц, находящихся на территории государства (Конституция РФ); 2) акты, действующие только в отношении граждан (подданных) данного государства (Закон о выборах Президента РФ); 3) акты, действующие в отношении иностранцев и лиц без гражданства (Закон о правовом положении иностранцев и лиц без гражданства);

2) профессиональное положение. По этому критерию нормативно-правовые акты делятся на акты, действующие в отношении субъектов, обладающих специальным (профессиональным) правовым статусом: военнослужащих, сотрудников ОВД, врачей, работников сферы образования и т. д.;

3) социальное положение. В соответствии с данным критерием действие нормативно-правовых актов распространяется на субъектов, обладающих особым социальным статусом: пенсионеров, инвалидов, сирот и т. д.;

4) домициль (место нахождения). По этому критерию нормативно-правовые акты делятся на акты, действующие в отношении лиц, постоянно (либо временно) проживающих на определенной территории (жителей Крайнего Севера, военнослужащих, трудовых мигрантов, вынужденных переселенцев, беженцев и т. д.).

Рассматривая вопрос о действии нормативно-правовых актов по кругу лиц, необходимо учитывать наличие у определенных субъектов права юридического иммунитета.

В юридической науке термин «иммунитет» означает привилегию, связанную с полным или частичным освобождением носителя иммунитета от негативных последствий юридической ответственности. Вместе с тем не следует рассматривать иммунитет в качестве «права на безответственность». Носителями иммунитета, как правило, выступают должностные лица, принимающие от имени государства решения особой социальной значимости и важности. При этом наделение этих лиц юридическим иммунитетом носит двоякую направленность. Во-первых, иммунитет выступает в качестве меры, гарантирующей безопасность субъекта и ограждающей его и его близких от различного рода противоправных посягательств, которые связаны с осуществлением функциональных правомочий. Во-вторых, иммунитет является своего рода стимулом активности в области «профессиональных рисков», связанных с возможностью совершения добросовестной юридической ошибки. Лицо, принимая решение по делу, должно быть уверено, что не будет подвергаться преследованию в том случае, если в результате данного решения наступили негативные последствия. Естественно, при этом действия самого лица должны носить законный характер, а факт ошибки обусловлен обстоятельствами объективного характера.

Видами юридического иммунитета являются: абсолютный, дипломатический, должностной, функциональный.

Абсолютным иммунитетом обладает лишь царствующий монарх, юридическая безответственность которого в абсолютной монархии объясняется божественным благословением на царствование и, в силу этого, ответственностью за свои действия только перед богом. Что же касается иммунитета монарха в условиях парламентской монархии, то наличие данной льготы объясняется символичностью королевской власти. Будучи фактически отстраненным от участия в процессе выработки и принятия властных решений, монарх, естественно, не несет юридической ответственности за их последствия.

Дипломатическим (посольским) иммунитетом обладают полномочные представители государства в заграничных странах. Обладание дипломатическим иммунитетом предполагает «выведение» соответствующего субъекта за рамки юрисдикции государства пребывания. Дипломат не может быть лишен «неприкосновенности» по законам того государства, на территории которого он выполняет свои правомочия. При совершении правонарушения, несовместимого с режимом законности данного государства, дипломату может быть предписано в течение 24 часов покинуть территорию государства.

Должностным иммунитетом обладают лица, занимающие определенное должностное положение (президент, депутаты представительных органов государственной власти, судьи). В отличие от дипломатического иммунитета, носящего неотъемлемый характер, должностной иммунитет предоставляется соответствующим должностным лицам в соответствии с национальным законодательством. При этом в законодательстве предусматривается процедура лишения иммунитета за совершение поступков, несовместимых со статусом должностного лица. Например, в ст. 93 Конституции РФ закрепляется положение, что «Президент Российской Федерации может быть отрешен от должности (и, следовательно, лишен должностного иммунитета. – Примеч. авт.)… на основании выдвинутого Государственной Думой обвинения в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления».

Функциональным иммунитетом наделяются лица в процессе осуществления лицом какой-либо специфической функции. Примером функционального иммунитета является освобождение сотрудника милиции от юридической ответственности за нарушение правил дорожного движения в случаях, когда это продиктовано необходимостью выполнения его функциональных обязанностей (следованием к месту происшествия, преследованием лица, пытающегося скрыться с места преступления, и т. п.).

Контрольные вопросы по теме

1. Какое право считается действующим?

2. Что такое правовое воздействие?

3. В чем особенность действия нормативно-правовых актов во времени?

4. Что такое обратная сила закона?

5. В чем особенность действия нормативно-правовых актов в пространстве?

6. В чем особенность действия нормативно-правовых актов по кругу лиц?

Тема 22. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА

1. Понятие и формы реализации норм права

2. Применение как специфическая форма реализации норм права

3. Правоприменительная деятельность: понятие, стадии и субъекты

4. Акты правоприменения

1. Понятие и формы реализации норм права

Под реализацией права понимают претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем обеспечения правомерного поведения субъектов общественных отношений, а также осуществления мер юридической ответственности в отношении правонарушителей.

Реализация права – это процесс результативного воздействия права на общественные отношения. Результатом правового воздействия является как совершение лицом активных действий, направленных на удовлетворение позитивных интересов (активное правомерное поведение), так и сознательное несовершение действий, влекущих социально-вредные последствия и признанных в силу этого противоправными (пассивное правомерное поведение). При этом реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей, то есть таким поведением, которое соответствует правовым предписаниям.

По характеру деяний субъектов, степени их активности и направленности выделяют формы непосредственной реализации права (соблюдение, исполнение, использование) и особую опосредованную форму реализации – применение права.

Соблюдение норм права имеет место тогда, когда субъекты воздерживаются от совершения действий, запрещаемых правом. Это пассивная форма поведения субъектов в сфере правового регулирования. В большинстве случаев соблюдение права происходит незаметно. Именно поэтому его юридический характер ярко не проявляется. Например, нормами уголовного права устанавливается запрет противоправного завладения чужим имуществом (запрет кражи, грабежа, мошенничества и т. д.). Соответственно несовершение названных деяний означает реализацию субъектом правового предписания (его соблюдение).

Исполнение норм права имеет место тогда, когда субъекты своими активными действиями претворяют в жизнь возложенные на них юридические обязанности. Например, пассажир общественного транспорта, приобретая проездной билет, реализует юридическую обязанность – оплачивать проезд и тем самым исполняет соответствующую норму права.

Использование норм права имеет место тогда, когда субъекты совершают дозволенные законом действия. При этом решение о совершении либо несовершении того или иного действия принимается непосредственно субъектом, а реализацией нормы права является как активное (в форме действия), так и пассивное (в форме бездействия) поведение субъекта. Например, избирательное право считается реализованным (использованным) как в случае непосредственного участия гражданина в процессе голосования, так и в случае отказа от такого участия. Во втором случае считается, что гражданина устраивает любой результат выборов.

Рассмотренные формы реализации норм права принято называть формами непосредственной реализации потому, что во всех перечисленных случаях результативное воздействие права обеспечивается за счет осознанного, волевого поведения непосредственно заинтересованных субъектов. Непосредственная реализация права может осуществляться субъектами как в рамках правоотношений (участие в выборах, служба в вооруженных силах), так и вне правоотношений (отказ от использования избирательного права, несовершение кражи и т. д.).

2. Применение как специфическая форма реализации норм права

В некоторых случаях соблюдения, исполнения и использования норм права непосредственно заинтересованным субъектом оказывается недостаточно для обеспечения полной реализации юридических предписаний. В этих случаях требуется вмешательство в процесс реализации права компетентных органов (должностных лиц), наделенных государственно-властными полномочиями. Например, назначение пенсии требует, помимо формального наличия оговоренных законом качеств, решения органа социального обеспечения; зачисление на учебу в вуз невозможно без приказа о зачислении (одного желания и факта успешной сдачи вступительных экзаменов здесь недостаточно), выполнение обязанности военной службы предполагает издание приказа о призыве конкретного человека в вооруженные силы и т. п. Кроме того, в ряде случаев субъекты не могут самостоятельно разрешить спорную ситуацию, возникшую в ходе правоотношения, и вынуждены поэтому обратиться за квалифицированной помощью к третьей стороне, в качестве которой, как правило, выступает государство в лице органов правосудия. Наконец, совершение лицом противоправного поступка предполагает привлечение его к юридической ответственности. Естественно, что в большинстве случаев правонарушитель пытается избежать ответственности, поэтому необходим механизм принудительного вовлечения его в соответствующее правоотношение.

Во всех перечисленных случаях для результативного воздействия права на общественные отношения требуется участие в этих отношениях субъектов, принимающих от имени государства властные решения, которые связаны с реализацией права в рамках конкретной ситуации. Поэтому выделяется четвертая форма реализации права – применение.

Применение права - это осуществляемая от имени государства, в специально установленных законом формах, властно-распорядительная деятельность компетентных органов, направленная на обеспечение условий реализации субъективных прав и юридических обязанностей, разрешение спорных ситуаций между субъектами правоотношений, осуществление мер юридической ответственности в отношении правонарушителей.

Применение права как особая форма реализации отличается от форм непосредственной реализации рядом особенностей:

1) по своей сущности применение права представляет собой властно-распорядительную деятельность, осуществляемую от имени государства компетентными государственными органами (ОВД, суды, таможенные органы и др.), а также негосударственными органами (организациями, учреждениями), которым государство делегирует полномочия в правоприменительной сфере (органы местного самоуправления, третейские суды и др.);

2) применение права всегда осуществляется в рамках специфических правоотношений – властеотношений. Правовое положение участников в подобных правоотношениях различно. Субъект, осуществляющий правоприменение, действует от имени государства, и в силу этого обладает властными полномочиями по отношению к субъекту, непосредственные интересы которого затрагиваются в процессе правоприменения. Последний может быть вовлечен в правоприменительное отношение в принудительном порядке (принудительное вовлечение правонарушителя в уголовно-процессуальное отношение);

3) правоприменительная деятельность осуществляется в особых, установленных законом формах, в порядке предусмотренных законом процедур, в течение определенных сроков;

4) применение права – это комплексная форма реализации юридических предписаний. Применяя норму, правоприменительный орган одновременно исполняет требования правовых норм (обязанность рассмотреть дело и принять решение), использует закрепленные в нормах возможности (право принимать любое справедливое решение в пределах, установленных законом), а также соблюдает установленные запреты (недопустимость превышения функциональных полномочий);

5) применение права – это не единовременное явление, а сложный процесс, состоящий из ряда последовательных стадий (этапов);

6) конечным результатом применения права в любом случае является вынесение акта применения права (индивидуального правового акта).

3. Правоприменительная деятельность: понятие, стадии и субъекты

Правоприменительная деятельность представляет собой сложный процесс, который невозможен без последовательных, взаимосвязанных и взаимообусловленных, действий правоприменителя.

Выделяется три стадии применения права.

1. Установление фактических обстоятельств дела. На этой стадии правоприменитель должен собрать и проанализировать материалы, имеющие юридическое значение по делу и позволяющие представить наиболее близкую к реальности картину произошедшего.

В зависимости от сложности фактических обстоятельств и их сущности они устанавливаются различными лицами, и процесс их установления представляет собой не одинаковую по степени сложности деятельность. Фактические обстоятельства различаются в зависимости от сферы общественных отношений, где они произошли, и поэтому влекут за собой разные последствия. Одни из них имеют положительное значение и оценку, другие – отрицательное. С первыми связывается положительное воздействие, со вторыми – применение государственно-правовых санкций к виновным в правонарушениях.

2. Установление юридической основы дела. Данная стадия является основной в процессе применения права[122]. Она, в свою очередь, складывается из ряда «подстадий», к числу которых следует отнести:

1) выбор нормы права и анализ ее действия в пространстве, во времени и по кругу лиц;

2) толкование нормы и разрешение возможных коллизий норм;

3) юридическую квалификацию фактических обстоятельств дела.

Выбор нормы права и анализ ее действия в пространстве, во времени и по кругу лиц предполагает изучение нормативно-правовой базы с целью установления нормы (группы норм), в предписании которой закрепляется типовой вариант поведения, соответствующий фактическим материалам конкретного дела. Анализ выбранной правовой нормы предполагает тщательную проверку ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Толкование нормы и разрешение возможных коллизий норм предполагает мыслительный процесс, в ходе которого правоприменитель уясняет для себя сущность выбранной нормы, проверяет, не допущено ли в тексте ошибок, не изменена ли данная норма. При этом следует пользоваться текстом, опубликованным в официальном издании.

В процессе выбора нормы права и ее последующего толкования правоприменитель может столкнуться с ситуацией, когда имеют место несколько норм, каждая из которых в принципе может быть применена для юридической квалификации фактических обстоятельств дела. Причем нередко предписания, закрепленные в этих нормах, носят противоречивый характер, что, естественно, затрудняет процесс юридической квалификации. Такая ситуация называется коллизией норм и связана прежде всего с несогласованностью действий органов, участвующих в законодательной деятельности.

Разрешение коллизии норм осуществляется в соответствии с рядом принципов, к числу которых нужно отнести следующие:

1) при возникновении коллизии норм, закрепленных в законах и подзаконных актах, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленным в законах;

2) при возникновении коллизии норм, закрепленных в нормативных актах федерального и регионального уровней, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленным в актах федерального уровня;

3) при возникновении коллизии норм, закрепленных в нормативных актах, изданных одним органом, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленным в более позднем по времени издания акте;

4) при возникновении коллизии норм, закрепленных в одноуровневых актах общего и специального характера, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленным в актах специального характера и т. д.

Коллизия считается разрешенной тогда, когда правоприменитель определил для себя конкретную норму конкретного нормативно-правового акта, в соответствии с которой он собирается осуществлять юридическую квалификацию фактических обстоятельств дела.

Юридическая квалификация фактических обстоятельств дела предполагает процесс установления формально-юридической связи между фактическими обстоятельствами дела (его материальной основой) с выбранной нормой права (юридической основой).

Чтобы правильно определить юридическую значимость обстоятельств дела, правоприменитель должен представлять себе систему права в ее целостности и единстве, иметь возможность выбрать именно ту правовую норму (или нормы), которая предусматривает данный случай, на него рассчитана. Неправильная юридическая квалификация в большинстве случаев влечет за собой неправильное разрешение дела по существу.

3. Вынесение решения компетентным органом и доведение этого решения до заинтересованных лиц. Это завершающая и наиболее значимая, с юридической точки зрения, стадия процесса применения нормы права. Первые две стадии носят подготовительный характер и направлены на обеспечение условий, позволяющих выработать и принять объективное решение по рассматриваемому делу. Перед вынесением конкретного решения правоприменитель должен еще раз убедиться в том, что обстоятельства дела исследованы правильно и с достаточной полнотой, что они достоверны и им дана правильная юридическая оценка, что применяемая норма права относится именно к данному случаю. На основании такого убеждения выносится властное решение.

В зависимости от сложности дела, характера применяемой правовой нормы устанавливается различная процедура принятия решения. По одним делам решения принимаются тайным голосованием, по другим – открытым, по третьим – единолично должностным лицом. После того как решение принято, оно объявляется заинтересованным лицам.

Принятое решение оформляется путем издания акта применения права. Издание правоприменительного акта означает окончание процесса применения права и является предпосылкой и условием начала процесса реализации принятого решения.

4. Акты правоприменения

Акт применения права - это правовой акт, содержащий индивидуальное властное предписание компетентного органа (должностного лица), принимаемый от имени государства в результате разрешения конкретного юридического дела и обеспечиваемый системой государственных гарантий и санкций.

Правоприменительные акты, проявляя общеобязательную государственную волю, выступают как внешнее выражение права. Иными словами, акт применения права в определенном смысле – правовая норма в реальном бытии. Неслучайно очень часто граждане составляют представление о праве, о государственной воле на основе соприкосновения с правоприменительными актами.

Правоприменительный акт может быть представлен как определенный логический вывод, сделанный на основе анализа фактов и юридических оснований конкретного дела. Кроме того, правоприменительный акт выступает в качестве юридического факта (либо составного элемента фактического состава) и является основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношения.

Основные признаки актов применения права:

1) акт применения права носит властный характер. Содержащиеся в нем предписания имеют обязательное значение для всех, к кому они относятся, и в необходимых случаях могут быть реализованы принудительным путем. Например, отказ от добровольного выполнения судебного решения в гражданско-процессуальной сфере приводит к «включению» механизма принудительного исполнительного производства;

2) акт применения права – это индивидуальный правовой акт. Он принимается в результате разрешения конкретного юридического дела и действует в отношении строго определенного круга лиц. Этим акт применения права отличается от нормативно-правового акта, предписание которого содержит информацию обобщенного характера, а действие распространяется на неперсонифицированный круг субъектов. Правоприменительный акт не является источником права;

3) акт применения права является актом одноразового действия, поскольку закрепляемое в нем предписание носит казуальный характер (посвящено правовому регулированию в рамках конкретной жизненной ситуации, в отношении конкретных лиц). В отличие от нормативно-правовых актов, акты применения права не рассчитаны на многократное применение;

4) акты применения права обладают особой формой выражения. Наиболее распространенной формой выражения актов применения права является документальная (письменная) форма. Вместе с тем акты применения права могут быть выражены в устной (устный приказ, распоряжение), а также в конклюдентной (в форме сигнала) формах. В отличие от актов применения права, нормативно-правовые акты выражаются исключительно в документальной форме.

Как правило, документальные акты применения права характеризуются четырехзвенной структурой.

Например, судебное решение должно иметь следующие обязательные элементы:

1) вводную часть, в которой указывается наименование (решение, определение, приговор, постановление), название и состав органа правосудия, принявшего решение, место и время принятия, предмет судебного разбирательства, конкретный адресат;

2) описательную часть, где излагаются фактические обстоятельства дела, указываются мотивы к возбуждению дела и заявленные при этом требования;

3) мотивировочную часть, дающую обоснование принятого решения, где указывается на обстоятельства, достоверно установленные в процессе правосудия, мотивы, по которым принимаются или отвергаются соответствующие доказательства, выводы, которыми обосновывается выбор юридических норм и принимаемое решение;

4) резолютивную часть, в которой излагается содержания решения, указание на те последствия, которые вытекают из нормы права и данного правоприменительного акта.

Классификация актов применения права производится по различным основаниям.

В зависимости от реализуемой функции права:

1) регулятивные акты направлены на обеспечение реализации субъективных прав и юридических обязанностей субъектов правоотношений в случаях, когда реализация права в рамках непосредственной формы невозможна (например, приказ ректора учебного заведения о зачислении в вуз; решение органа социального обеспечения о назначении пенсии и т. п.);

2) охранительные акты направлены на защиту определенных юридическими нормами правил поведения от противоправных посягательств, а также реализацию мер юридической ответственности за правонарушения (например, приговор суда, постановление прокурора о возбуждении уголовного дела и т. п.).

По типу правового регулирования:

1) регистрационные акты формально закрепляют и в последующем удостоверяют фактическое состояние, в котором пребывает субъект в данный период (регистрация в списках избирателей, постоянная и временная регистрация места жительства и т. п.);

2) разрешительные акты выражают дозволение компетентного органа на использование конкретным субъектом конкретного права с учетом обстоятельств: времени, места, условий, порядка реализации и т. д. (к таким актам можно отнести принятие органами внутренних дел решения о разрешении приобретения газового или охотничьего оружия и т. п.);

3) запретительные акты содержат запрет на совершение определенных действий (например, решение о лишении владельца автомобиля права на управление автотранспортным средством);

4) ограничительные акты устанавливают перечень ограничений в отношении конкретного субъекта (например, освобождение лица из-под стражи под подписку о невыезде).

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое реализация права?

2. Какие формы непосредственной реализации права вы знаете?

3. В чем особенность реализации права путем его применения?

4. Какие этапы включает в себя процесс правоприменения?

Тема 23. ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА

1. Понятие и стадии толкования норм права

2. Способы и виды толкования норм права

3. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, механизм восполнения и преодоления

1. Понятие и стадии толкования норм права

Толкование (интерпретация) права является необходимым элементом деятельности любого субъекта по реализации правовых предписаний.

Толкование (интерпретация) норм права это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла предписаний правовых норм и доведение необходимой информации до сведения заинтересованных лиц.

Процесс толкования включает две стадии: уяснение и разъяснение. Осуществляющий толкование субъект (интерпретатор) вначале уясняет содержание правовой нормы для себя, а затем разъясняет смысл и содержание правового предписания заинтересованным лицам.

Неотъемлемым элементом интерпретационной деятельности является вынесение акта толкования права (интерпретационного акта).

Акт толкования права (интерпретационный акт) это выраженный в соответствующей юридической форме результат толкования, содержащий в себе разъяснение фактического смысла интерпретируемых норм права.

К признакам акта толкования права (интерпретационного акта) относятся следующие:

1) интерпретационные акты не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормативными актами, в которых содержатся интерпретируемые юридические нормы;

2) отмена первичного нормативно-правового акта, в отношении которого осуществлялось толкование, влечет утрату юридической силы интерпретационным актом;

3) интерпретационные акты адресованы только правоприменительным органам;

4) интерпретационный акт не является самостоятельным источником права. Окончательное решение в любом случае принимается правоприменителем на основе действующего нормативно-правового акта.

2. Способы и виды толкования норм права

Процесс толкования осуществляется не самопроизвольно, а с помощью определенных приемов и способов. Как правило, в качестве способов толкования права называют: грамматическое, логическое, системное, историко-политическое и т. п.

Грамматическое (языковое) толкование начинается с осмысления словарного выражения текста соответствующей нормы. Объектом толкования в данном случае выступает текст интерпретируемой нормы, закрепленный в нормативно-правовых актах.

Анализируя текст, интерпретатор:

1) проводит лексико-морфологический анализ текста, где выясняет значение отдельных слов, взятых изолированно. Сначала выясняется общеупотребительное значение слов, затем специальное и, наконец, юридическое. По общему правилу при различии в содержании указанных терминов следует использовать термины в юридическом значении. Так, юридическая трактовка термина «хулиганство» уже является общеупотребительной. Среди юридических предпочтение отдается легальным (закрепленным в законодательстве) терминам над научными, то есть отраженными в различного рода справочной литературе, комментариях, монографиях и т. д.;

2) осуществляет синтаксический анализ, рассматривая словосочетания и предложения, их типы, значения, функции, характер и виды взаимодействия.

Языковое толкование имеет особое значение и должно осуществляться особенно тщательно в случае, если правовая норма складывается из нескольких статей одного акта или различных актов (внесение изменений и дополнений в статью, последующее ее распространение, отмена какой-либо части, помещение санкции в другой статье или ином акте и т. д.).

При логическом толковании анализируются не слова и выражения сами по себе, а понятия, которые они отражают. Логический анализ суждений и их связей друг с другом позволяет выяснить смысл, который вкладывал правотворческий орган в тот или иной нормативно-правовой акт.

Интерпретатор для достижения своих целей использует следующие законы формальной логики:

1) тождества (всякая сущность совпадает сама с собой);

2) отрицания отрицания (никакое суждение не может быть одновременно истинным и ложным);

3) исключенного третьего (либо само суждение, либо его отрицание истинно);

4) достаточного основания (всякое принимаемое суждение должно быть надлежащим образом обосновано).

При логическом способе толкования интерпретатор использует такие приемы, как логическое преобразование, логический анализ понятия, выводы по аналогии, выводы от противного, доведение до абсурда и др.

Ярким примером логического преобразования является восстановление логической связи между структурными элементами нормы права, изложенными в различных статьях нормативно-правовых актов.

Системное толкование способствует выяснению правовых связей интерпретируемой нормы. Это такие связи, как: субординация (юридическая сила акта), координация (отраслевая обособленность и группировка), происхождение (первичная и производная нормы).

Уяснить суть конкретной нормы можно, лишь проанализировав другие нормы, близкие ей по содержанию, развивающие, детализирующие ее, выяснив, в каком по значимости акте она сформулирована, какое место в этом акте занимает. Это и составляет содержание системного толкования. Сопоставление норм помогает уточнить и раскрыть смысл толкуемой нормы, более четко определить ее общую направленность, сферу действия.

При историке-политическом толковании исследуются:

1) состояние общественных отношений во время издания нормативного акта.

2) цели, которые преследовались при издании акта;

3) юридическая практика применения соответствующего правового акта.

В процессе историко-политического толкования интерпретатор изучает:

1) документы и материалы, опубликованные в средствах массовой информации;

2) литературу, отражающую политику государства во время принятия акта;

3) современное и устаревшее официальное и неофициальное толкования;

4) тексты отмененных актов по тому же вопросу;

5) материалы обсуждения и принятия толкуемого акта;

6) материалы применения исследуемого акта.

Уяснив смысл и содержание правовой нормы, интерпретатор в зависимости от обстоятельств:

1) достигает поставленной перед собой цели уяснения и прекращает процесс толкования;

2) принимает решение довести результаты уяснения до других субъектов. В этом случае интерпретатор разъясняет смысл правовой нормы заинтересованным лицам.

Основными видами толкования-разъяснения являются толкование по объему и толкование по субъекту.

Толкование по объему. На основании результатов всестороннего анализа правовой нормы интерпретатор решает, понимать ли ему текстуальное выражение нормы буквально, сузить или расширить то содержание, которое содержится в тексте нормы. Соответственно различают буквальное, распространительное и ограничительное толкование.

Буквальное (адекватное) толкование предполагает полное соответствие текстуального выражения правовой нормы и ее смысла. Это наиболее оптимальный вариант результата уяснения смысла правовой нормы. В данном случае говорят о совпадении «духа» (смысла) и «буквы» (текстуальной формы) закона. В случае же противоречий между «духом» и «буквой» закона следует отдавать безоговорочное предпочтение применению «буквы» закона. Это должно предполагать строгое и неуклонное соблюдения закона.

Сказанное, однако, не отрицает и иного результата толкования правовых норм. При распространительном (расширительном) толковании действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение. Например, если законодатель отдает на усмотрение правоприменителя определение условий, влияющих на процесс реализации права. Так, норма, регламентирующая обстоятельства, смягчающие уголовную ответственность (ст. 61 УК РФ), прямо предусматривает возможность учесть в качестве смягчающего любое обстоятельство, не зафиксированное в тексте статьи. В целом все нормы, содержащие слова «другие», «и так далее», «прочие», «иные» (то есть формулирующие открытый перечень), предполагают распространительное толкование.

Ограничительное толкование считается применимым в том случае, когда действительный смысл нормы права уже, чем ее словесное выражение. Например, в норме права, определяющей пределы действия уголовного закона по кругу лиц, предусмотрено, что все лица, совершившие преступления на территории России, подлежат уголовной ответственности по УК РФ. Однако вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей и иных граждан, пользующихся дипломатическим иммунитетом, разрешается в соответствии с нормами международного права. Отсюда следует, что не все лица, совершившие преступления на территории России, подлежат уголовной ответственности по УК РФ.

Толкование по субъекту. В зависимости от субъекта, осуществляющего разъяснение правовых норм, обычно выделяют официальное и неофициальное толкования.

1. Официальное толкование осуществляется уполномоченным на то органом (должностным лицом). Официальное разъяснение смысла правовой нормы оформляется документально (актом толкования права) и рассматривается в качестве руководящего указания по применению интерпретированной нормы.

Различают два вида официального нормативного толкования: аутентичное (авторское) и легальное (разрешенное, делегированное).

Аутентичное толкование предполагает разъяснение смысла правовых норм принявшим их органом. Оно основывается на правотворческих функциях этого органа, поэтому, издавая нормативный акт, правотворческий орган вправе дать необходимые разъяснения.

Легальное толкование носит подзаконный характер и осуществляется субъектами, которые непосредственно правотворчеством не занимаются, однако обладают соответствующими полномочиями, делегированными им государством. Так, в соответствии с Федеральным Конституционным Законом «О Конституционном суде Российской Федерации» Конституционный Суд уполномочен давать официальные разъяснения Конституции Российской Федерации.

Официальное толкование может носить как нормативный, так и казуальный характер.

Нормативное толкование призвано обеспечить единообразие в понимании и применении норм права. Результатом нормативного толкования является издание актов нормативного толкования, распространяющих свое действие на неперсонифицированный круг субъектов и рассчитанных на применение каждый раз, когда реализуется интерпретируемая норма права.

Казуальное толкование сводится к толкованию правовой нормы с учетом ее применения в конкретной ситуации по отношению к конкретным субъектам. Казуальное толкование имеет место в судебной и административной деятельности и, соответственно, подразделяется на судебное и административное.

1. Судебное толкование имеет место в ходе осуществления судами своих функций по отправлению правосудия, где не ставится прямая цель разъяснить смысл какой-либо нормы (суды первой инстанции). Здесь акт толкования является частью решения (приговора) суда.

2. Административное толкование имеет место в деятельности иных государственных органов, когда правоприменитель разъясняет смысл правовой нормы, которая должна быть применена в данном конкретном случае.

2. Неофициальное толкование осуществляется субъектами, не обладающими соответствующими полномочиями. Результаты неофициального толкования юридического значения не имеют.

В зависимости от компетентности интерпретатора различаются обыденное и профессиональное толкования.

Обыденное толкование представляет собой процесс разъяснения смысла правовой нормы лицами, не имеющими специальных познаний в области права. Такое толкование в наибольшей степени подвержено ошибкам в уяснении смысла правовых норм и, как следствие, в разъяснении. Именно поэтому к обыденному толкованию нужно относиться с осторожностью.

Профессиональное толкование предполагает наличие специальных правовых знаний у интерпретаторов.

В рамках профессионального можно выделить практическое и научное толкования.

1. Практическое толкование осуществляется субъектами, связанными с правоприменением по роду своей деятельности (следователи, судьи, юрисконсульты, прокуроры и т. д.). Результатами такого толкования могут быть практические рекомендации и пособия, основанные на профессиональном опыте подготовивших их авторов.

2. Научное толкование является прерогативой научных и учебных учреждений, а также отдельных ученых, которые признаны авторитетами в определенной научной области. Результаты научного толкования могут получить свое отражение в статьях, монографиях, комментариях и т. д.

3. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, механизм восполнения и преодоления

Пробел в праве - это отсутствие в действующей системе законодательства формально-юридического источника, в соответствии с которым должен быть решен вопрос, требующий правового регулирования.

Наличие пробелов в праве осложняет процесс правового регулирования и свидетельствует о недостатках правовой системы. Вместе с тем появление пробелов является объективным и в силу этого неизбежным свойством любой правовой системы, что, прежде всего, объясняется консервативным характером системы законодательства. Определенная инерционность законодательного процесса, предопределенная производностью метода правового регулирования по отношению к предмету, в определенной степени объясняет такой консерватизм.

В качестве условий возникновения пробелов в праве следует назвать следующие обстоятельства:

1) объективное отставание темпов развития системы законодательства от опережающих жизненных реалий;

2) некомпетентность лиц, осуществляющих правотворческую деятельность;

3) резкие изменения социально-политической ситуации, которые приводят к утрате юридической силы ранее действовавших нормативно-правовых актов в условиях отсутствия альтернативных источников правового регулирования (например, после Октябрьской Революции утратили юридическую силу практически все нормативно-правовые акты, действовавшие в царской России, вместе с тем упорядоченная система советского законодательства была создана спустя значительный промежуток времени).

Идеальным способом устранения пробелов в праве является принятие компетентным органом нормативно-правового акта, закрепляющего недостающую норму или группу норм права.

Однако быстрое устранение пробелов таким способом не всегда возможно, поскольку связано с достаточно протяженным по времени процессом правотворчества. Вместе с тем органы, осуществляющие правоприменительную деятельность, не могут отказаться от рассмотрения конкретного дела по причине несовершенства действующего законодательства. Поэтому в механизме правового регулирования предусмотрен механизм преодоления пробелов. В этой связи особо следует выделить институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций, в отношении которых действуют соответствующие правовые нормы и ситуации, в формальном смысле правом не регламентированные. Юридическая квалификация по аналогии предусматривает два оперативных метода преодоления пробелов – аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона применяется в том случае, если в законодательстве отсутствует норма, регулирующая непосредственно данную жизненную ситуацию, однако имеется норма, которая регулирует ситуацию, сходную с рассматриваемой. Например, в ст. 4 Семейного кодекса РФ устанавливается порядок, в соответствии с которым «к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений».

Аналогия права применяется при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующей рассматриваемую ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В таком случае дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах. Так, применение аналогии права в гражданском законодательстве должно основываться на «основных началах» этой отрасли права, к которым ГК РФ относит: признание равенства участников отношений, регулируемых гражданским законодательством; неприкосновенность собственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав.

Следует иметь в виду, что аналогия закона и аналогия права – исключительные средства, с помощью которых возможно решение конкретного юридического дела. Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования аналогии необходимо:

1) установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия) и требует правового решения;

2) убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующая подобные случаи (установить наличие пробела в праве);

3) установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данном случае. Прямой запрет на применение уголовного закона по аналогии содержится в ч. 2 ст. 3 УК РФ, поскольку Конституцией РФ в ст. 54 закреплен принцип недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. В административном праве не допускается аналогия в отношении правонарушений. В других отраслях права аналогия не запрещается, а в гражданском праве ее допустимость закрепляется в ст. 6 ГК РФ;

4) отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона). Причем сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных найденной нормой, должно быть установлено в существенных признаках (то есть позволяющих судить о равенстве, равнозначности обстоятельств в правовом отношении);

5) при отсутствии сходной нормы определить общие принципы права, в соответствии с которыми возможно решение дела (решение дела по аналогии права);

6) дать в решении по делу мотивированное объяснение причин и оснований применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Это обеспечивает возможность проверки правильности решения дела вышестоящими или контрольно-надзорными органами.

Контрольные вопросы по теме

1. Какие этапы включает процесс толкования права?

2. Какие способы толкования вы знаете?

3. Какие виды толкования по объему вы знаете?

4. Какие виды толкования по субъекту вы знаете?

5. Что такое пробел права?

6. Какие способы устранения и восполнения пробелов права вы знаете?

Тема 24. ТЕОРИЯ ПРАВОВОГО ПОВЕДЕНИЯ

1. Социальное поведение как объект правового воздействия

2. Понятие и виды правомерного поведения

3. Понятие и признаки правонарушения

4. Юридический состав правонарушения

5. Виды правонарушений

1. Социальное поведениекак объект правового воздействия

Человеческое поведение представляет собой внешнюю форму проявления субъективного отношения со стороны отдельных индивидов и коллективов к явлениям и событиям окружающего мира.

Обычно под поведением понимаются внешне выраженные поведенческие акты – поступки (действия, бездействия), совершаемые субъектом в определенной ситуации и являющиеся объектом наблюдения и оценки со стороны других субъектов. Это позволяет говорить о том, что индивидуальное поведение приобретает социальный характер только при наличии социальных отношений между двумя и более субъектами, то есть при наличии социальной среды.

К числу поступков могут быть отнесены телодвижения, речь, реакции на внешние воздействия и т. п. При этом человеческое поведение, представляя собой цепочку детерминированных (взаимосвязанных и взаимообусловленных) поступков, с одной стороны, не может быть сведено к механической совокупности отдельных поведенческих актов (действий/бездействия), а с другой – оценивается именно по поступкам, совершаемым конкретным субъектом в конкретной социальной ситуации.

Социальное поведение может быть сознательным или неосознанным, добровольным или вынужденным, нормальным или девиантным, согласительным или конфликтным.

Социальное поведение проявляется в разных формах.

Позитивное поведение – это поступок, совершенный вовне, – действие. Например, акт покупки или возврата товара, подача искового заявления, вынесение приговора суда, совершение террористического акта и т. п.

Негативное поведение – это поступок, который субъект (индивид или организация) мог (хотел либо должен был) совершить, но по тем или иным причинам не совершил, то есть бездействие. Бездействие – это тоже поведение, приводящее к определенным социальным последствиям (человек добровольно отказался от преступного замысла; врач не оказал помощь нуждающемуся в ней больному и т. п.). Бездействие проявляется в двух основных вариантах:

1) воздержание – это отказ от действия, которое субъект может совершить, но от которого считает нужным воздерживаться по тем или иным причинам. Например, человек испытывает нужду в данном товаре и имеет деньги, чтобы его приобрести, но не покупает, поскольку ищет более качественный товар того же вида или считает, что у него в настоящий момент есть более насущные потребности;

2) терпение – это несовершение действия в силу фактической неспособности субъекта его совершить. Например, индивид нуждается в решении «квартирного вопроса», но не может сделать этого в силу отсутствия требуемых средств.

Как уже ранее отмечалось, отдельные поступки, а следовательно, и человеческое поведение в целом, приобретают социальный характер при наличии взаимосвязи между двумя и более субъектами, обуславливающей возникновение социального отношения.

В ходе социального развития общество (а затем государство) вырабатывает сложную систему правил – социальных норм, в которых закрепляются варианты возможного, должного, запрещенного поведения.

Право, представляя собой систему общезначимых и общеобязательных правил поведения, имеет своей целью:

упорядочить поведенческие акты, признанные социально-полезными (безвредными);

противодействовать социально-вредным и социально-опасным поступкам;

осуществлять меры юридической ответственности, предусмотренные за совершение поступков, которые признаны противоправными.

Таким образом, по отношению к социальному поведению право выступает в качестве масштаба, определяющего границы индивидуальной и коллективной свободы, а также в качестве инструмента социально-правовой коммуникации – «перевода» информативного правового воздействия на сознание человека в результативное (санкционированное) воздействие на его поведение.

При помощи права осуществляется моделирование типовых стандартов правомерного и противоправного поведения, закрепляются средства, процедуры, технологии манипулирования поведением как отдельных индивидов, так и различных социальных общностей.

В свою очередь поведение по отношению к праву выступает в качестве материальной (социальной) среды, объективное развитие которой предопределяет необходимость совершенствования правовой системы, а также социологического критерия эффективности/неэффективности применяемых правовых средств и технологий.

2. Понятие и виды правомерного поведения

В учебной и научной литературе существует множество различных по степени лаконичности определений правомерного поведения. Так, например, правомерное поведение определяется просто как «поведение, соответствующее предписаниям юридических норм»[123] или как «поведение субъектов права, которое соответствует правовым предписаниям»[124]. Существуют и более объемные дефиниции, но, как правило, все они подразумевают различную интерпретацию такого сущностного признака, как соответствие правовым предписаниям.

Таким образом, превалирующей является точка зрения, согласно которой правомерное поведение – это поведение, которое осуществляется в сфере правового регулирования и подчиняется требованиям правовых норм.

Дискуссионным является вопрос о таком признаке правомерного поведения, как социальная польза. Существует, например, точка зрения, согласно которой правомерное поведение – это всегда социально полезное поведение, совершаемое в интересах большинства членов общества, желательное для общества. Посредством правомерного поведения происходит претворение права в жизнь, его реализация, достижение предусмотренных им целей. В таком понимании правомерное поведение опосредует все важнейшие социальные связи, влияет на формирование характера и уровня экономических, политических и социально-культурных отношений, то есть приносит экономическую и иную пользу, способствует всестороннему развитию личности[125].

Вместе с тем существует точка зрения, согласно которой правомерное поведение не всегда является социально полезным. По степени социальной полезности оно может быть как необходимым и желательным, так и социально допустимым[126].

Необходимое поведение отличается повышенной социальной значимостью (пользой). Оно необходимо в силу того, что затрагивает жизненно важные устои общества. На необходимость этого поведения государство указывает посредством нормативного закрепления различных обязанностей, возлагаемых на субъектов права. Так, например, наличие в современной России армии, рядовой состав которой формируется в основном по обязательному призыву, предполагает, что для лиц мужского пола, достигших установленного законом возраста, необходимым правомерным поведением считается военная служба.

Желательное поведение не имеет столь высокой значимости для государства, как социально необходимое поведение, однако благоприятно влияет на функционирование и развитие социума. В силу этого государство заинтересовано в стимулировании этого вида поведения (научное и художественное творчество граждан, различные виды производственной деятельности и т. д.).

Социально допустимое поведение не затрагивает существенных интересов большинства членов общества, не приносит существенной пользы государству. Вместе с тем оно не является и социально вредным (например, широкий круг внутрисемейных отношений, отправление различных религиозных культов и т. д.).

Обобщив вышеизложенное, возможно сформулировать следующее определение. Правомерное поведение - это осознанная волевая деятельность (или бездействие) субъектов в сфере социально-правового регулирования, направленная на реализацию предписаний правовых норм и предполагающая достижение положительных с юридической точки зрения результатов.

Правомерное поведение может быть выражено как активными, так и пассивными деяниями субъектов права. Так, правомерным будет активное поведение субъекта, исполняющего, использующего, применяющего предписания правовых норм, а также поведение, предполагающее соблюдение закрепленных нормами права запретов.

Можно определить следующие виды правомерного поведения:

1) социально-активное поведение основывается на восприятии правовых норм как наиболее целесообразных (по сравнению с другими социальными регуляторами – религией, моралью, корпоративными нормами) ориентиров поведения. Добросовестная служебная деятельность, участие в формировании представительных органов власти – примеры активного правомерного поведения;

2) традиционное (обычное) поведение основывается на убеждениях и принципах, сформировавшихся у личности под воздействием комплекса факторов (воспитание, влияние социальной среды, образование и др.), предполагающих общую оценку поведения с точки зрения его правильности (неправильности). При этом лицо реализует право не в силу того, что оно «законно», а в силу того, что жить в соответствии с правом означает «жить правильно»;

3) конформистское поведение предполагает реализацию права по принципу «делаю, как все, или делаю, как большинство». Такой вариант поведения является следствием приспособления личности к внешним обстоятельствам, поведению окружающих. Мотивами конформистского поведения могут быть: подчинение лица установленным правилам поведения, основанное на пассивном его отношении к существующему порядку; желание избежать осуждения социальной группой; боязнь утратить доверие группы; желание заслужить одобрение. Все эти мотивы правомерного поведения не связаны с оценочно-эмоциональным отношением индивида к правовым нормам;

4) маргинальное поведение – это правомерное поведение, основанное на страхе перед наказанием, то есть законобоязненное. Угроза принуждения способна привести действия определенных лиц с деформированными поведенческими установками в соответствии с требованиями правовых предписаний. При этом страх перед наказанием является по сути единственным обстоятельством, удерживающим маргинала от совершения правонарушения.

3. Понятие и признаки правонарушения

Правонарушение представляют собой социально-юридический антипод правомерного поведения, выраженного в правоотношениях. Если в качестве правоотношений рассматриваются урегулированные и охраняемые правом общественные отношения, то правонарушение предполагает поведение, противоположное закрепляемым в правовых нормах предписаниям (если в правовой норме предусматривается обязанность субъекта исполнить определенное требование, то правонарушением будет считаться отказ от исполнения либо несоблюдение порядка исполнения; если в правовой норме содержится запрет, то правонарушением будет считаться совершение субъектом запрещенного поступка).

Несмотря на то что проблемам правонарушения в научной литературе традиционно уделяется значительное внимание, многие стороны этого явления остаются спорными, до конца не выясненными. Вместе с тем обобщение различных научных подходов позволяет выделить ряд сущностных признаков, которые используются при характеристике данного феномена, практически всеми авторами:

1) правонарушение – это фактическое деяние, то есть акт поведения, выражающийся в реальном действии или бездействии. Не могут считаться правонарушениями мысли, чувства, политические и религиозные воззрения, не выраженные в действиях. Не считаются правонарушениями и качества, свойства личности, национальность, родственные связи человека и т. д.;

2) правонарушение – это осознанное (лицо самостоятельно контролирует свое поведение и предвидит его возможные последствия), волевое (совершаемые добровольно, то есть без принуждения) деяние;

3) правонарушение – это противоправное деяние. Юридическая оценка (квалификация) деяния в качестве противоправного осуществляется в соответствии с действующим законодательством. Не является правонарушением деяние, прямо не предусмотренное в качестве такового законом. В этом значении «правонарушение есть поведение лица, которое противоречит велениям права, является несогласным с налагаемыми правом обязанностями»[127];

4) правонарушение – это виновное деяние. Вина означает осознание лицом противоправности своего поведения и связанных с ним результатов, а также признание лица виновным в совершении противоправного деяния компетентным государственным органом;

5) правонарушение – это социально вредное деяние. Совершение правонарушения предполагает причинение социального вреда (фактическое или возможное). Как правило, правонарушение наносит фактический вред интересам личности, общества, государства. Вместе с тем деяние может и не причинить реального вреда, а лишь поставить социальные ценности под угрозу (например, нетрезвое состояние водителя, незаконное хранение оружия, несоблюдение техники безопасности, создание преступной группы и т. д.);

6) правонарушение – это деяние, совершенное правосубъектным лицом. Отсутствие у лица соответствующей отраслевой правосубъектности исключает его виновность за деяние, признаваемое противоправным нормами данной отрасли;

7) правонарушение – это ответственное деяние. Совершение правонарушения является основанием для привлечения правонарушителя к юридической ответственности, выражающейся в применении к нему принудительных мер негативного характера, адекватных причиненному вреду.

На основании перечисленных признаков правонарушения представляется возможным сформулировать следующее определение. Правонарушение - это противоправное, общественно вредное, виновное деяние правосубъектного лица, за которое государством предусмотрена юридическая ответственность.

4. Юридический состав правонарушения

Состав правонарушения - это система объективных и субъективных элементов деяния, признаки которых предусмотрены в диспозиции правовой нормы, определяющей данное деяние в качестве правонарушения.

Как любая система, предполагающая целостное единство, состав правонарушения складывается из ряда взаимосвязанных подсистем и их элементов. При этом отсутствие хотя бы одной подсистемы или системообразущего элемента приводит к распаду всей системы, то есть к отсутствию состава правонарушения.

В соответствии с классической теоретической моделью, в целом принятой российской юридической наукой и практикой, элементами (подсистемами) состава правонарушения являются: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона правонарушения. Деяние может быть квалифицировано как правонарушение только при наличии всех названных элементов.

Объект правонарушения – это общественные отношения, охраняемые нормами права, на которые направлено противоправное посягательство.

В теории уголовного права выделяют общий, родовой и непосредственный объекты преступлений, которые соотносятся как философские категории «общее», «особенное», «единичное». Данная классификация применима к объектам всех правонарушений и вполне может быть воспринята общей теорией права.

1) общий объект правонарушения – это всегда общественные отношения, охраняемые правом, той или иной его отраслью;

2) родовой объект правонарушения – группа однородных общественных отношений, на которые посягает правонарушитель;

3) непосредственный объект правонарушения (предмет) – это конкретные блага, интересы личности, ее здоровье, честь, достоинство, имущество и т. д., на которые посягает правонарушитель.

Например, применительно к правонарушениям, связанным с противоправным завладением собственностью в качестве общего объекта, будут выступать все охраняемые законом общественные отношения (в данном случае объект отождествляется с правопорядком), родовой объект конкретизирует эти отношения, сводя их к отношениям собственности. Наконец, непосредственный объект (предмет) правонарушения – это то имущество (автомобиль, бытовая техника, деньги и т. п.), на которое посягает правонарушитель.

Объективная сторона правонарушения – это внешнее проявление противоправного деяния, характеризуемое рядом признаков: формой совершения (действием, бездействием), временем, местом, орудием совершения правонарушения, вредоносным результатом и причинно-следственной связью между деянием и наступившими общественно вредными последствиями.

Основными элементами объективной стороны любого правонарушения являются:

1) противоправное деяние – осознанный волевой поступок, противоправность которого закреплена в действующем законодательстве. Деяние, прямо не предусмотренное в качестве правонарушения в действующем законодательстве, не может квалифицироваться в качестве такового;

2) вред, причиненный деянием, – неблагоприятные и потому нежелательные последствия, наступившие в результате правонарушения. Эти последствия могут быть имущественного, неимущественного, организационного, личного или иного характера;

3) причинно-следственная связь между деянием и наступившим вредом – связь между явлениями, в силу которых одно из них (причина) с необходимостью порождает другое (следствие)[128].

Субъект правонарушения – это обладающее правосубъектностью лицо, поведение которого признается противоправным действующим законодательством.

В качестве субъектов правонарушений могут выступать как индивиды (индивидуальные субъекты), так и организованные социальные группы (коллективные субъекты). По российскому законодательству субъектами правонарушения выступают индивиды и социальные группы, обладающие свойствами физических и юридических лиц.

Субъектом правонарушения может быть физическое лицо (то есть индивид), достигшее к моменту совершения противоправного деяния установленного законодательством возраста (в уголовном праве – с 16 лет, за совершение тяжких преступлений – с 14 лет, в административном праве – с 16 лет и т. д.), отдающее отчет о своих действиях и способное руководить ими. Физическое лицо, совершившее преступление и признанное судом на момент его совершения невменяемым, не привлекается к уголовной ответственности и подвергается принудительному лечению;

Юридическое лицо по российскому законодательству, в отличие от законодательства других стран (например, УК Франции), не является субъектом уголовных правонарушений (то есть преступлений), но может быть субъектом некоторых проступков (например, административных или гражданско-правовых). В ст. 48 Гражданского кодекса РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности и быть истцом и ответчиком в суде.

Субъективная сторона правонарушения – внутреннее, психическое отношение правонарушителя к совершаемому деянию и общественно-вредным последствиям этого деяния.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной, мотивом, целью.

1. Вина – это основной признак субъективной стороны правонарушения. Наличие вины является обязательным условием признания лица, совершившего социально вредный поступок, правонарушителем. Вина может быть как умышленной, так и неосторожной.

Умышленная вина предполагает наличие прямого либо косвенного умысла:

1) прямой умысел означает, что лицо осознавало возможность наступления вредоносных последствий своего противоправного поведения, желало этих последствий и стремилось к их наступлению. Например, лицо, совершающее кражу, осознает противоправность своих действий, предвидит, к каким результатам может привести совершаемое деяние, и своими волевыми действиями стремится к наступлению планируемого результата (завладению предметами чужой собственности);

2) косвенный умысел означает, что лицо осознавало возможность наступления вредоносных последствий своего противоправного поведения, допускало такую возможность, однако относилось к ней равнодушно. Наличие косвенного умысла в любом случае предполагает наличие умысла прямого. Например, лицо планирует совершение преступления, связанного с противоправным завладением чужим имуществом. Прямым умыслом этого лица является приобретение этого имущества. Вместе с тем в качестве косвенного умысла лицо может предполагать возможность причинения вреда другому имуществу (взлом двери в квартиру) либо здоровью хозяина этого имущества (в случае отказа подчиниться требованиям преступника).

Применительно к умышленным правонарушениям признаками субъективной стороны наряду с виной выступают мотив и цель.

2. Мотив правонарушения – внутреннее побуждение лица к совершению правонарушения. В качестве мотивационных факторов, инициировавших противоправное деяние, могут рассматриваться личная обида, корысть, страх и т. п.

3. Цель правонарушения – результат, к которому стремился (явно или косвенно) субъект в процессе подготовки и совершения правонарушения. Например, целью кражи является завладение чужим имуществом.

Вместе с тем далеко не всегда субъект правонарушения, совершая противоправное деяние, действует в соответствии с мотивом и преследует конкретную цель. В этих случаях имеют место неосторожные формы вины, к которым относятся противоправная самонадеянность и противоправная небрежность.

1. При противоправной самонадеянности лицо осознает противоправность своего деяния, предвидит возможность наступления вредоносного результата, но легкомысленно рассчитывает избежать негативных последствий. Например, лицо, управляя автотранспортным средством в состоянии опьянения, осознает противоправность своего поведения и возможность социально вредных последствий (совершения ДТП), однако не желает наступления этих последствий и самонадеянно рассчитывает их избежать.

2. При противоправной небрежности лицо не предполагает наступления негативных последствий совершаемого поступка, хотя по роду своей деятельности могло и должно предполагать. Например, профессиональный водитель перед выходом на трассу обязан проходить медосмотр. Если этот медосмотр проведен небрежно (формально), возникает принципиальная возможность ухудшения здоровья водителя в процессе управления автотранспортным средством, что в свою очередь может повлечь негативные последствия (ДТП). В приведенном примере противоправная небрежность допускается со стороны медицинского работника, в обязанности которого входит проведение медосмотра.

От правонарушений следует отличать юридические казусы.

Казус - это случай непредсказуемого характера, предвидеть который и повлиять на наступившие последствия которого лицо не могло по причинам объективного характера. Например, не будет рассматриваться в качестве правонарушения случай (казус), связанный с телесными повреждениями лица, грубо нарушавшего правила дорожного движения, причиненными со стороны водителя автотранспортного средства, который действовал в соответствии с названными правилами.

5. Виды правонарушений

Правонарушения могут наносить различный по степени вред обществу и совершаться в различных сферах социальной деятельности. Чтобы правоприменитель мог точно определить степень ответственности правонарушителя, в юридической науке и практике осуществляется классификация правонарушений по различным основаниям.

В отечественной юриспруденции все правонарушения разделяются на проступки и преступления. Отличие проступков от преступлений можно осуществлять как по содержательным, так и по формально-юридическим основаниям.

В содержательном аспекте проступки отличаются от преступлений степенью социальной вредности. Законодатель и правоприменитель используют следующие критерии определения степени социальной вредности правонарушения:

1) значимость регулируемого правом общественного отношения, ставшего объектом противоправного посягательства;

2) размер причиненного ущерба;

3) способ, время и место совершения противоправного деяния;

4) личность правонарушителя.

Безусловно, все правонарушения наносят общественным отношениям определенный вред, и прежде всего потому, что все они нарушают установленный правом порядок, а следовательно, отрицательным образом влияют на социальную стабильность. Вместе с тем вредоносные последствия различных правонарушений отличаются социальной значимостью, выражающейся в величине причиненного ущерба. Например, противоправными, а следовательно, вредными являются и правонарушения, связанные с переходом улицы вне зоны пешеходного перехода либо на запрещающий сигнал светофора, и правонарушение, связанное с убийством. Вместе с тем, являясь правонарушениями и в силу этого характеризуясь определенным социальным вредом, названные деяния качественным образом отличаются друг от друга по степени нанесенного общественным отношениям ущерба. Если в первом случае как такового ущерба (в том случае, если вредоносные последствия такого нарушения ограничились только фактом нарушения правил дорожного движения) общественным отношениям причинено не было, то во втором примере такой ущерб будет носить невосполнимый характер.

В отечественной юриспруденции для того, чтобы подчеркнуть особую социальную вредность одних противоправных деяний по сравнению с другими, используют термин «опасность». Социально опасными признаются правонарушения, получившие название «преступления». В свою очередь, правонарушения, последствия которых по своей социальной значимости являются менее вредоносными, называются проступками. Естественно, что подобная градация носит в достаточной степени условный характер. В сфере практической деятельности порой бывает сложно объективно оценить причиненный тем или иными правонарушением вред и соответственно сделать вывод о том, преступление имело место в данном конкретном случае или проступок. Поэтому в целях юридической квалификации деяния в качестве преступления (проступка) используют формально-юридический критерий, в соответствии с которым преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным законом под угрозой наказания. Соответственно не является преступлением деяние, прямо не предусмотренное в качестве такового уголовным законом.

В свою очередь в качестве проступков выступают правонарушения, посягающие на управленческие, трудовые, имущественные и иные социальные отношения и не достигающие степени общественной опасности преступления.

Проступки, как разновидность правонарушений, крайне неоднородны и в зависимости от сферы общественных отношений, в которой они совершаются, делятся на административные, дисциплинарные, гражданско-правовые и т. д.

Административный проступок – это противоправное виновное деяние, посягающее на государственный или общественный порядок, различные формы собственности, права и свободы граждан, на установленный порядок управления, за которое предусмотрена административная ответственность. В ч. 1 ст. 2.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дается следующее определение: «Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность».

Дисциплинарный проступок – нарушение рабочими и служащими предприятий, учреждений, иных организаций правил внутреннего трудового распорядка, служебной дисциплины, невыполнение служебных обязанностей. Совершая дисциплинарный проступок, правонарушитель дезорганизует нормальную деятельность трудовых коллективов, воинских и военизированных подразделений, нарушает трудовую и служебную дисциплину (совершает прогулы, опаздывает на работу (службу), пропускает учебные занятия, не выполняет распоряжений администрации и т. д.). Ответственность за совершение дисциплинарных правонарушений предусматривается в различных ведомственных и локальных нормативно-правовых актах. Например, дисциплинарные проступки предусматриваются воинскими уставами, так как наносят ущерб служебной, воинской или учебной дисциплине, мешают организации и сплочению коллективов, выполнению поставленных перед ними задач.

Гражданско-правовой проступок – нарушение обязательств, возникающих у субъектов вследствие заключения договорных отношений (трудовых, имущественных, семейных и др.). Этот вид правонарушений выражается в нанесении имущественного вреда, состоящего в неисполнении обязательства по договорам, в распространении сведений, порочащих честь и достоинство гражданина. Такие дела рассматриваются судами, в том числе и арбитражными, которые восстанавливают нарушенное право путем применения восстановительных санкций имущественного и неимущественного характера.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое поведение?

2. Как соотносятся понятия «право» и «поведение»?

3. Какие виды правомерного поведения вы можете выделить?

4. Сформулируйте определение правонарушения и перечислите его признаки.

5. Что такое юридический состав правонарушения и какие структурные элементы объединяются в рамках юридического состава правонарушения?

6. Как соотносятся понятия «проступок» и «преступление»?

Тема 25. ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

1. Понятие, основания и цели юридической ответственности

2. Принципы юридической ответственности

3. Виды юридической ответственности

1. Понятие, основания и цели юридической ответственности

Юридическая ответственность - это форма правового воздействия, связанная с возложением на субъектов права обязанности претерпевать определенные лишения (неблагоприятные последствия), предусмотренные санкциями юридических норм и обеспеченные мерами государственного принуждения.

В соответствии с данным определением можно выделить основные признаки юридической ответственности:

1) юридическая ответственность применяется в случае совершения правонарушения и носит персонифицированный характер;

2) вид и мера юридической ответственности устанавливаются санкцией юридической нормы;

3) юридическая ответственность обеспечивается мерами государственного принуждения;

4) реализация юридической ответственности осуществляется в форме правоприменительных отношений;

5) юридическая ответственность предполагает наступление негативных последствий (лишений) для правонарушителя: ущемление его прав (лишения свободы, родительских прав и др.), возложение на него новых дополнительных обязанностей (выплата определенной суммы, совершение каких-либо действий и др.). Таким образом, юридическая ответственность может наступать в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера.

Цели юридической ответственности:

1) защита правопорядка и личности от противоправных посягательств;

2) восстановление нарушенного права;

3) воспитание граждан в духе строгого соблюдения действующих законов;

4) примирение правонарушителя с обществом;

5) наказание (кара) правонарушителя.

Следует отметить, что особое значение для реализации юридической ответственности имеет наличие в деянии элементов состава правонарушения. Факт правонарушения указывает на момент возникновения процедуры юридической ответственности и порождает определенные правоотношения, участниками которых выступают правоохранительные органы государства с одной стороны и субъект, совершивший противоправное деяние, – с другой.

2. Принципы юридической ответственности

Реализация юридической ответственности осуществляется в соответствии с рядом принципов (основополагающих начал), что собственно и позволяет охарактеризовать данную форму принудительного воздействия на соответствующего субъекта как правовую, а кроме того, обусловливает ее эффективность.

Основными принципами юридической ответственности являются: законность, справедливость, неотвратимость, своевременность, целесообразность.

Принцип законности означает реализацию юридической ответственности в четком соответствии с требованиями, закрепленными в действующем законодательстве. Главное требование законности заключается в том, чтобы ответственность имела место лишь за деяния, предусмотренные законом, и только в установленных законом пределах. Недопустимо отступление от установленного законом порядка под видом ускорения, упрощения, эффективности и целесообразности ответственности либо ссылки на излишний формализм закона.

Принцип справедливости юридической ответственности проявляется в следующей системе формальных требований:

1) закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не имеет обратной силы;

2) за одно нарушение возможно лишь одно наказание;

3) ответственность несет лишь тот, кто совершил правонарушение;

4) вид и мера наказания зависят от тяжести правонарушения;

5) если вред, причиненный правонарушением, имеет обратимый характер, юридическая ответственность должна обеспечить его восполнение.

Принцип неотвратимости наказания означает его неизбежность. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскрытым и безнаказанным. Если за совершение деяния предусмотрено наступление юридической ответственности, то без законных оснований никто не может быть освобожден от этой ответственности ни под каким предлогом (общественное положение, родственные связи и т. д.).

Принцип своевременности означает, что наибольшую эффективность меры юридической ответственности, как правило, достигают в максимально короткие сроки после совершенного правонарушения. И наоборот, за деяния, утратившие свою социальную опасность в силу истечения сроков давности, привлечение лица к юридической ответственности теряет свою значимость, так как не достигаются цели юридической ответственности.

Принцип целесообразности предполагает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Целесообразность также означает индивидуализацию карательных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, свойств личности нарушителя, обстоятельств совершения правонарушения. В связи с этим особое значение приобретает учет обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание.

Под смягчающими наказание обстоятельствами понимаются обстоятельства, определенным образом характеризующие правонарушение и личность виновного и обязывающие назначать в пределах санкции статьи более мягкое наказание. Так, например, ст. 61 УК РФ к таким обстоятельствам относит:

1) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;

2) несовершеннолетие виновного;

3) беременность, наличие малолетних детей;

4) совершение преступления в силу тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания и т. д.

Данный перечень законодатель оставляет открытым, то есть допускает возможность распространительного толкования соответствующей статьи. При назначении наказания могут быть учтены и иные обстоятельства, не указанные в законе.

Кроме вышеизложенного, следует отметить, что принцип целесообразности означает возможность замены юридической ответственности иными мерами воздействия, если цели юридической ответственности могут быть достигнуты без ее осуществления. К числу альтернативных мер можно отнести, например, меры общественного воздействия, отсрочку от исполнения наказания, освобождение от наказания вследствие амнистии и т. д.

Достижению целей юридической ответственности может способствовать не только ее смягчение, но и, наоборот, ужесточение. Поэтому принцип целесообразности подразумевает также и учет отягчающих наказание обстоятельств.

Обстоятельства, отягчающие наказание, – это обстоятельства, свидетельствующие о повышенной общественной опасности как правонарушения, так и самого правонарушителя. Перечень этих обстоятельств, как правило, фиксируется в нормативных актах, определяющих наказуемость деяний, и по общему правилу является исчерпывающим (закрытым), требующим адекватного толкования. Так, например, в ст. 63 УК РФ приводится следующий перечень обстоятельств, отягчающих наказание:

1) неоднократность, рецидив преступлений;

2) наступление тяжких последствий;

3) особо активная роль в совершении преступления;

4) совершение преступления с особой жестокостью и т. д.

При этом в отличие от перечня смягчающих обстоятельств, предполагающего возможность расширенного толкования и, соответственно, рассмотрения в качестве смягчающих обстоятельств, не указанных в законе, перечень отягчающих обстоятельств носит исчерпывающий характер и может толковаться только буквально.

3. Виды юридической ответственности

В теории права классификация видов юридической ответственности производится по самым различным основаниям, но наибольшее распространение получила градация по таким критериям, как временная направленность, цели и предмет правового регулирования.

По содержательному критерию выделяют ретроспективную (негативную) и перспективную (позитивную) юридическую ответственность.

Ретроспективная (негативная) юридическая ответственность – это ответственность в форме наказания, наступающая за противоправные деяния, совершенные после вступления в юридическую силу нормы, квалифицирующей данное деяние в качестве противоправного и устанавливающей вид и меру юридической ответственности за него.

Перспективная юридическая ответственность – это ответственность в форме обязательства относительно будущего поведения субъекта. При этом лицо является ответственным за то принципиально возможное (хотя и не имеющее места в данный конкретный момент) деяние, которое может произойти в перспективе. Закрепление перспективной ответственности предполагает побуждение лица к выполнению обязанностей, предусмотренных соответствующим правовым актом (как правило – нормативным договором). Так, например, производитель отвечает за качество производимой им продукции перед покупателем с момента заключения договора (хотя выпуск продукции еще не начат). Туристическое агентство несет ответственность по обязательствам договора перед туристами, что предполагает возможность неких нарушений в будущем, которые агентство тем не менее обязуется не допускать и т. д.

По отраслевому критерию различают ответственность уголовную, административную, гражданско-правовую.

Уголовно-правовая ответственность наступает за совершение преступлений и поэтому представляет собой наиболее суровый вид юридической ответственности. В Российской Федерации исчерпывающий перечень преступлений зафиксирован в Уголовном кодексе. Уголовная ответственность устанавливается только законом, никакие другие нормативные акты не могут определять общественно опасные деяния как преступные и устанавливать за них меры ответственности. Порядок привлечения к уголовной ответственности регламентируется Уголовно-процессуальным кодексом. Решение о применении к лицу меры уголовно-правовой ответственности может принять только суд. В соответствии с российским законодательством к уголовно-правовой ответственности могут привлекаться только физические лица. Организация не может рассматриваться в качестве субъекта уголовно-правовой ответственности. Уголовно-правовая ответственность предполагает следующие виды наказаний: лишение свободы, лишение субъективного права, принудительные работы и т. д.

Административно-правовая ответственность следует за административные проступки. Через институт административной ответственности реализуются нормы различных отраслей права (административного, трудового, таможенного и т. д.). Административная ответственность наступает при условии, что: 1) правонарушение не достигает такой степени общественной вредности, преодоление которой требует возложения уголовной ответственности; 2) правонарушение не является, как правило, дисциплинарным проступком (упущением по службе, нарушением трудовой дисциплины), а если и является таковым, то в этом случае противоправным поведением нарушается не только трудовая дисциплина, но и порядок управления, и ответственность на правонарушителя возлагается органом, которому он не подчинен в служебном порядке; 3) целью возложения ответственности не является возмещение причиненного имущественного вреда.

Видами административных взысканий являются: предупреждение, штраф, возмездное изъятие или конфискация определенных предметов, административный арест и др.

Гражданско-правовая ответственность наступает за нарушения обязательств имущественного и личного неимущественного характера, вытекающих из условий договора между субъектами либо из фактического состояния ответственного субъекта (обязанность родителей нести гражданско-правовую ответственность за поступки несовершеннолетних детей). Основной целью гражданско-правовой ответственности является возмещение ущерба, причиненного гражданско-правовым проступком. При этом в договорных отношениях в предусмотренных законом случаях стороны сами могут устанавливать пределы возможной ответственности за нарушение договорных обязательств. Далее имущественный ущерб, причиненный в результате противоправного поведения, правонарушитель может возместить добровольно, не дожидаясь прямого принуждения. В таком случае он сам признает свою виновность, обязанность понести ответственность и добровольно претерпевает ее.

Мерами гражданско-правовой ответственности являются: принудительное списание денежных средств, банкротство, досрочное прекращение договорных отношений и т. п.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое юридическая ответственность?

2. Какие обстоятельства рассматриваются в качестве смягчающих либо исключающих юридическую ответственность?

3. Какие обстоятельства рассматриваются в качестве отягчающих юридическую ответственность?

4. Как соотносятся понятия «ретроспективная (негативная)» и «перспективная (позитивная)» юридическая ответственность?

5. Какие виды юридической ответственности вы знаете?

Тема 26. МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

1. Соотношение понятий «регулятивная функция права» и «регулятивное воздействие права»

2. Этапы правового регулирования

3. Средства правового регулирования

4. Методы правового регулирования

5. Типы правового регулирования

6. Структурно-функциональная характеристика механизма правового регулирования

1. Соотношение понятий «регулятивная функция права» и «регулятивное воздействие права»

Право – это инструмент, при помощи которого упорядочиваются и охраняются общественные отношения. Данный инструмент является необходимым, однако при этом его наличие не может рассматриваться в качестве достаточного условия процесса регулирования. Ведь если обратиться к этимологии термина «регулировать», то выясняется следующее: регулировать означает «1) упорядочивать, налаживать; 2) направлять развитие, движение чего-либо с целью привести в порядок (в систему); 3) приводить (механизмы и их части) в такое состояние, которое обеспечивает нормальную и правильную работу»[129]. Процесс регулирования предполагает наличие и взаимосвязь средств (инструментов) регулирования; субъектов, наделенных специальной компетенцией в сфере регулятивной деятельности; фактических обстоятельств, обусловливающих применение регулятивного воздействия.

Под правовым регулированием следует понимать целенаправленный процесс, в рамках которого компетентные субъекты при помощи юридических средств оказывают активное правовое воздействие на юридически значимые общественные отношения.

Сформулированное определение позволяет разграничивать понятия «правовое регулирование» и «правовое воздействие». В данном случае мы поддерживаем точку зрения А. В. Малько, по мнению которого «между правовым регулированием и правовым воздействием имеются различия. Предмет правового регулирования несколько уже предмета правового воздействия. В последний входят и такие экономические, политические и социальные отношения, которые правом не регулируются, но на которые оно так или иначе распространяет свое влияние. Если правовое регулирование как специально-юридическое воздействие в любом случае связано с установлением конкретных прав и обязанностей субъектов, с прямыми предписаниями о должном и возможном, то правовое воздействие – не всегда. Если первое означает осуществление правовых норм через правоотношение, то второе – необязательно. В этом смысле регулирование – лишь одна из форм воздействия права на социальные отношения»[130].

Однако сразу же возникает вопрос, как в этом случае соотносятся понятия «регулятивная функция» и «регулятивное воздействие» права. Ведь говоря о структуре регулятивной функции, мы выделяли в качестве составляющих ее элементов статическое и динамическое воздействие. Если же мы говорим о процессе правового регулирования, то ограничиваем его активной (динамической) составляющей. Нет ли здесь какого-то противоречия? На наш взгляд, противоречия нет, поскольку функция и деятельность по ее реализации – это не одно и то же. Очевидно, что и непосредственно регулятивная деятельность является лишь частью механизма реализации регулятивной функции права. Регулятивное воздействие права наряду с активной фазой предполагает и пассивную, когда самого факта наличия права достаточно для того, чтобы обеспечить правомерное поведение. Получается, что в отличие от процесса осуществления регулятивной функции права, являющегося постоянным правовым состоянием, регулятивная деятельность носит эпизодический характер и имеет место лишь тогда, когда возникает необходимость внести какие-либо изменения в существующий правопорядок.

2. Этапы правового регулирования

Определив правовое регулирование как процесс активного правового воздействия на юридически значимые общественные отношения, следует выделить и охарактеризовать его основные этапы. Представляется целесообразным выделение подготовительного этапа, этапа непосредственного регулирования, а также этапа юридического оформления полученных в ходе регулятивной деятельности результатов.

В ходе первого, подготовительного, этапа происходит «воссоединение» факторов, являющихся условиями и предпосылками осуществления правового регулирования. К таким факторам, как уже отмечалось, относятся инструменты правового регулирования – нормы права; правосубъектные лица (индивиды и коллективы); юридические факты (фактические составы), которые выступают в качестве факторов, инициирующих начало процесса правового регулирования.

Только представленные в совокупности обозначенные условия позволяют в реальности осуществить регулирование в той или иной правовой сфере. Например, чтобы был начат процесс правового регулирования в сфере профессиональной подготовки юристов, должны иметь место следующие рассматриваемые в совокупности обстоятельства: нормативно-правовая база, регламентирующая соответствующие отношения (Конституция, Закон об образовании, Государственный образовательный стандарт, устав вуза и т. д.); субъекты, осуществляющие профессиональную подготовку юристов (учебные заведения), а также субъекты, стремящиеся приобрести соответствующую подготовку (абитуриенты); фактические составы, с которыми связывается непосредственное начало правового регулирования (успешная сдача вступительных экзаменов и прохождение по конкурсу, приказ ректора о зачислении).

Вторым и основным этапом правового регулирования является преобразование существующих общественных отношений при помощи правовых норм.

Во всех случаях правовое регулирование облечено в форму регулятивных либо охранительных правоотношений. При этом в зависимости от методов правового регулирования отношения могут подразделяться на диспозитивные (согласительных) и императивные (властно-распорядительные).

В рамках согласительных отношений регулирование осуществляется на основании общих договоренностей, достигаемых в процессе общения юридически равных субъектов, которые реализуют в рамках данных отношений свои непосредственные интересы. Примером подобного рода отношений могут быть регулятивные отношения в сферах гражданского, семейного, трудового права.

В рамках властно-распорядительных отношений процесс регулирования носит односторонний характер и осуществляется путем издания властных предписаний, реализация которых обеспечивается возможностью применения государственного принуждения.

В данном случае регулятивная деятельность осуществляется в форме применения права и предполагает юридически неравный статус субъектов. Субъекты-правоприменители действуют от имени государства и, как уже отмечалось, могут использовать в своей деятельности средства государственного принуждения. Субъекты, к которым адресованы исходящие от правоприменителей властные предписания, обязаны подчиняться им независимо от внутренней психологической оценки этих предписаний. Примером таких отношений являются отношения, связанные с осуществлением регулятивной деятельности в сфере публичного права (правовое регулирование в сфере таможенной и налоговой деятельности, регулирование отношений, связанных с призывом и прохождением обязательной военной службы, и т. п.).

На заключительном этапе процесса правового регулирования происходит юридическое оформление полученных в ходе регулятивной деятельности результатов. При этом, как правило, эти результаты оформляются специальным правовым актом.

Если регулирование осуществлялось в рамках согласительных отношений, то акт, закрепляющий достигнутый в ходе регулятивной деятельности результат, подписывают все участвующие в данном отношении стороны. Например, правовое регулирование в области строительства, регламентированное договором строительного подряда, завершается приемкой объекта в эксплуатацию, которая оформляется актом приемки; данный акт должны подписать как заказчик, так и подрядчик.

Если регулирование осуществлялось в рамках властно-распорядительных отношений, когда регулятивный процесс был инициирован в одностороннем порядке, то и достигнутый результат оформляется путем вынесения одностороннего правоприменительного решения. Например, правовое регулирование, связанное с прохождением обязательной военной службы, начинается с Указа Президента о призыве на действительную военную службу и завершается Указом об увольнении в запас военнослужащих, отслуживших определенный законом срок.

3. Средства правового регулирования

Осуществление правового регулирования предполагает наличие соответствующих правовых средств, при помощи которых обеспечивается достижение поставленных целей и получение планируемых результатов.

Правовые средства - это такие институциональные образования (установления, формы) правовой действительности, которые в своем реальном функционировании, использовании в процессе специальной правовой деятельности приводят к достижению определенного результата в решении социальных задач и проблем, стоящих перед обществом и государством на определенном этапе[131].

В контексте сформулированного определения правовое средство тождественно инструменту, посредством которого осуществляется регулятивная деятельность.

Правовые средства многочисленны и разнообразны, они выполняют различные функции на отдельных участках правового регулирования, в различных видах юридической деятельности.

Классификация правовых средств осуществляется по различным основаниям.

По уровню решаемых в правовом регулировании задач могут быть выделены общие и специальные правовые средства.

Общие правовые средства служат для постановки основополагающих целей и определения круга задач правового регулирования. Как правило эти средства напрямую в регулятивной деятельности не принимают. Вместе с тем принципиальная возможность задействования их в качестве инструментов непосредственного (прямого) воздействия сохраняется. В качестве примера можно назвать основной закон государства – конституцию. В частности, Конституция России «имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы» (ст. 15).

Специальные правовые средства используются для решения конкретных задач правового регулирования. С использованием специальных средств происходит достижение целей и решение задач, определенных при помощи общих правовых средств. В качестве специальных правовых средств выступают подзаконные акты, конкретизирующие положения актов общего характера и закрепляющие механизмы их реализации.

В зависимости от сферы правового регулирования различаются правовые средства, регулирующие публично-правовые и частноправовые отношения.

В сфере публично-правового регулирования в качестве правовых средств выступают властные предписания – императивные нормы, устанавливающие четкие, максимально конкретизированные правила поведения, в рамках которых минимизируется «свобода выбора» и которые обеспечиваются посредством государственного принуждения. Средства публично-правового регулирования закрепляются в нормативно-правовых актах, при этом законодатель четко оговаривает правовые ситуации, в которых то или иное средство может применяться, а также определяет процедуры и сроки его применения.

В сфере частноправового регулирования наибольшее значение имеют средства договорного (консенсуального) характера. При этом выбор средства, а также конкретизация его содержания осуществляются юридически равными по отношению друг к другу субъектами, реализующими в процессе правового регулирования свои непосредственные интересы.

По форме выражения различают правовые средства, закрепленные в нормативно-правовых актах, нормативных договорах, юридических прецедентах, юридических обычаях и т. д.

4. Методы правового регулирования

Методы правового регулирования определяются в общей теории права и отраслевых науках как система приемов, способов воздействия права на общественные отношения.

В современной теоретико-правовой науке выделяются два первичных, исходных метода правового регулирования, которые в сочетании с теми или иными модификациями предопределяют выбор способов правового регулирования в их определенном сочетании: централизованное (императивное) регулирование (метод субординации); децентрализованное (диспозитивное) регулирование (метод координации).

При централизованном регулировании юридическая энергия исходит сверху, от властных государственных органов, доминирующее место здесь занимают властно-императивные предписания. Общие начала властно-императивных правовых средств определяются в императивных нормах права, которые формируются с достаточной четкостью, категоричностью и выступают в виде непререкаемых правил поведения.

Иной характер носит метод децентрализованного регулирования. В правовых нормах «сверху» определяются лишь общий «контур» такого регулирования, общий фон, на который накладывается самостоятельная, автономная деятельность субъектов. Метод децентрализованного регулирования также предполагает определенную «императивность», автономная деятельность субъектов предполагает упорядоченную свободу, не переходящую в произвол. Вместе с тем юридическая энергия исходит здесь в большей степени «снизу», от самих субъектов правового регулирования, которые самостоятельно осуществляют выбор правовых средств, используют их по своему усмотрению, на началах общего установления правомерности поведения.

5. Типы правового регулирования

Тип правового регулирования характеризует общую направленность воздействия права на общественные отношения в зависимости от сочетания двух первичных способов правового регулирования – дозволений и запретов.

Общедозволительное и разрешительное регулирование различаются в зависимости от того, какое глубинное явление правовой действительности лежит в основе правового регулирования определенной области общественных отношений – общее дозволение или общий запрет, сочетание дозволений и запретов.

Общедозволительное регулирование – это такой порядок воздействия системы правовых средств на общественные отношения, в основу которого положен принцип общих дозволений в их сочетании с конкретными, точно установленными в законе запретами, обеспечивающий оптимальную и упорядоченную социальную свободу, характерную для определенного этапа развития общества. Его основу составляют общие дозволения, представляющие собой специфические социально-правовые явления, исходные нормативно-регулирующие начала, общим образом определяющие правомерность поведения субъектов[132].

Способы и правовые средства общедозволительного регулирования призваны обеспечить упорядоченную свободу, активность субъектов в сфере правового регулирования, самостоятельный (по собственному усмотрению) выбор вариантов возможного поведения. Сфера общедозволительного регулирования в праве – это область деятельности автономных, равноправных субъектов, действующих на началах диспозитивности и преимущественно децентрализованного регулирования. Активное вмешательство государственной власти в такую деятельность субъектов ограничено установлением конкретных запретов, специальных юридических механизмов, обеспечивающих реализацию дозволений, предотвращение злоупотреблений правом и возможных в силу этого посягательств на права и свободы других лиц.

Общедозволительное регулирование не требует казуистического перечисления всех прав, принадлежащих субъектам данного вида общественных отношений, ибо им дозволено осуществлять любую не запрещенную законом деятельность. В законодательстве необходимо только расставить «столбовые вехи» конкретных запретов. С помощью запретов право способно исчерпывающе четко и прямо определить все общественно вредное, негативное и этим обеспечить, взять под защиту все остальное, общественно полезное, прогрессивное. Запреты как способ правового регулирования вносят в общедозволительное регулирование императивно-властные средства, определяющие границы правомерности дозволений – юридические обязанности пассивного содержания, соблюдение которых в фактическом поведении субъектов вносит упорядоченность в систему общественных отношений, придает им стабильность и устойчивость. Такими правовыми средствами в гражданском праве являются, например, ограничения и обременения права собственности. Так, в соответствии с общими запретами и пределами гражданского законодательства граждане должны соблюдать основы правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ); не преступать пределы осуществления прав, установленные в ст. 10 ГК РФ, осуществлять права разумно и добросовестно (ст. 10 ГК РФ), не нарушать принципы гуманности по отношению к животным (ст. 137 ГК РФ); не заниматься деятельностью, создающей опасность причинения вреда другим лицам (ст. 1065 ГК РФ).

Тем самым общий ограничитель свободы в реализации прав заключается, во-первых, в том, что нельзя осуществлять права с намерением причинить вред другому лицу; во-вторых, в недопустимости злоупотребления правом в других формах; в-третьих, в требованиях разумности, добросовестности, предъявляемых к лицу, осуществляющему свое право.

Таким образом, запреты в общедозволительном регулировании и, соответственно, ограничения, обременения, санкции и ответственность за их нарушение обеспечивают максимально возможную меру свободы и активности субъектов. При этом в качестве меры (ограничения) свободы рассматривается предел, за которым свобода превращается во вседозволенность, индивидуальный и коллективный произвол. Соответственно свобода одного из субъектов не должна ущемлять права и интересы других лиц и общества в целом.

Разрешительное регулирование – это такой порядок воздействия системы правовых средств на общественные отношения, в основе которого положен принцип общих запретов в их сочетании с конкретными, точно установленными в законе дозволениями. Основу разрешительного типа регулирования составляют конкретные, детализирования, определенные в законе дозволения, моделирующие поведение управомоченного лица, и общие запреты, исключающие всякие действия, которые прямо не установлены в законодательстве. Разрешительный тип наиболее последовательно проявляется в централизованном, императивном методе регулирования.

Способы и правовые средства разрешительного регулирования призваны при их реальном практическом использовании обеспечить высокую организованность, дисциплину и порядок в жизнедеятельности общества.

Разрешительное регулирование и его правовые средства действуют главным образом в отношении государственных органов, должностных лиц, обладающих государственно-властными правомочиями. Эти правомочия могут упорядочиваться двумя первичными правовыми способами: 1) конкретными, точно установленными дозволениями по принципу «допустимо только то, что прямо разрешено, предусмотрено в законе» и 2) общими запретами, когда в законодательстве устанавливается система строгих юридических обязанностей воздерживаться от определенного вида действий, а права предоставляются в виде исключения и используются по строго установленным правилам (исключительное разрешительное регулирование).

При помощи правовых средств разрешительного регулирования в некоторых случаях необходимо предоставление возможностей на определенный вид дозволенного поведения.

Разрешительное регулирование обеспечивает общественную безопасность, охрану окружающей среды, защиту интересов других граждан, организаций и общества, предупреждает опасные последствия совершения правонарушений. На основе разрешительных начал гражданам и организациям предоставляются права пользования определенными природными объектами (лесными, водными, земельными), право на вождение автомобилей, мотоциклов, иных транспортных средств, право на охоту, отстрел и отлов определенных видов животных, право на приобретение и использование в определенном порядке охотничьего и спортивного оружия и некоторые другие.

Разрешительный порядок регулирования способен обеспечить с юридической надежностью определенность деятельности субъектов, создать устойчивую социально-психологическую обстановку при использовании соответствующих субъективных прав.

6. Структурно-функциональная характеристика механизма правового регулирования

Как правило, понятие механизма правового регулирования формулируется с точки зрения представлений о нем как о совокупности правовых средств. В частности, по мнению В. Н. Хропанюка, «механизм правового регулирования – это система правовых средств, с помощью которых осуществляется упорядоченность общественных отношений в соответствии с целями и задачами правового государства»[133]. По сути такое же определение дает А. Ф. Черданцев, полагающий, что «механизм правового регулирования – это взятые в единстве и взаимодействии правовые средства, с помощью которых осуществляется правовое регулирование»[134]. Ему, в свою очередь, вторит Р. Т. Мухаев, рассматривающий «механизм правового регулирования как систему юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование»[135].

Перечисленные определения «замыкаются» на инструментальном аспекте проблемы, оставляя без внимания другие ее составляющие. Вместе с тем нельзя не согласиться с точкой зрения В. М. Сырых, совершенно справедливо отмечающего, что «изучение строения механизма на уровне составляющих его частей является неполным»[136]. Более того, нельзя сводить структуру механизма правового регулирования к простой совокупности правовых средств (инструментов) регулятивной деятельности. На наш взгляд, наряду с инструментальной составляющей любой механизм включает субъектный состав, взаимосвязи и взаимодействия, обеспечивающие действенность механизма, а также отношения, возникающие в процессе практического воплощения правовых предписаний.

Таким образом, в рамках механизма правового регулирования условно могут быть выделены следующие структурные компоненты: инструментальный состав (совокупность правовых средств, методов и способов, при помощи которых правовое регулирование может осуществляться, формализованные процедуры (технологии), закрепляющие параметры регулятивной деятельности, а также получившие свое формально-юридическое закрепление результаты правового воздействия на соответствующие общественные отношения; субъектный состав (совокупность индивидуальных и коллективных субъектов, вовлеченных в процесс правового регулирования); функциональная составляющая (взаимосвязи и взаимодействия, объединяющие статические элементы механизма правового регулирования, и правоотношения, характеризующие механизм в динамике его действия).

Инструментальная составляющая механизма правового регулирования включает в себя:

1) нормы права, закрепляющие теоретические модели поведения субъектов, осуществляющих регулятивную деятельность;

2) интерпретационные акты, разъясняющие смысл и содержание используемых в процессе правового регулирования норм;

3) акты применения права, посредством которых оформляются решения субъектов, вовлеченных в сферу императивного регулирования;

4) правовые акты, полученные в результате согласительных процедур в сфере диспозитивного регулирования;

5) коллизионные нормы, закрепляющие принципы разрешения юридических коллизий, которые возникают в ходе правового регулирования.

Субъектный состав механизма правового регулирования представляет собой совокупность правосубъектных лиц (субъектов), вовлеченных в регулятивные правоотношения. Правовой статус субъектов и порядок их взаимодействия друг с другом определяется типом и методом правового регулирования.

Для дозволительного типа правового регулирования характерно приоритетное значение диспозитивного метода, предполагающего координацию субъективных интересов, выработку и закрепление в рамках договора правил поведения, которые устраивают всех субъектов. Использование дозволительного типа правового регулирования предполагает равный статус субъектов в отношении друг друга. Например, в сфере отношений, урегулированных нормами семейного права, в качестве субъектов выступают сами супруги, которые рассматриваются в качестве юридически равных сторон, регулирующих свои взаимоотношения посредством диспозитивных методов.

Для разрешительного типа правового регулирования характерно приоритетное значение императивного метода, который предполагает осуществление регулятивной деятельности путем издания и внедрения в общественные отношения властных предписаний, обеспечиваемых государственными принуждением. При этом отношения субъектов носят субординационный характер, что позволяет говорить об их неравенстве по отношению друг к другу. Праву одного на издание соответствующих властных указаний соответствует обязанность другого эти указания выполнять. Вместе с тем не следует рассматривать подобное функциональное неравенство как нарушение принципа равенства всех перед законом. Ведь и субъект, осуществляющий правоприменительную деятельность, и контрсубъект, в отношении которого осуществляется данная деятельность, действуют в рамках, четко очерченных правом, и в этом смысле одинаково подвластны ему. Поэтому наделение субъектов различным юридическим статусом не означает того, что они становятся неравными в формально-юридическом смысле. Например, осуществление правового регулирования в сфере предварительного следствия предполагает, что в качестве субъектов, участвующих в соответствующих правоотношениях, с одной стороны, выступает действующее от имени государства должностное лицо, обладающее полномочиями правоприменителя, – следователь, а с другой – лицо, как правило, принудительно вовлеченное в сферу уголовного процесса, – подследственный. При этом следователь, являясь представителем государственной власти, может издавать в отношении подследственного определенные властные предписания, в том числе ущемляющие (ограничивающие) правовой статус последнего. Естественно, что подследственный не может предпринимать в отношении следователя аналогичных действий. Вместе с тем подобная разница в полномочиях не означает нарушения принципа формального равенства названных субъектов перед законом, поскольку деятельность как одного, так и другого регламентируется законом, следовательно, и нарушение установленного в данной области общественных отношений правопорядка будет рассматриваться как правонарушение независимо от того, кто его совершил.

Функциональная составляющая механизма правового регулирования характеризует этот феномен в динамике его действия. Данный элемент в свою очередь складывается из системы взаимосвязей и взаимодействий, посредством которых совокупность средств и методов правового воздействия, а также потенциальных субъектов, способных участвовать в регулятивном процессе, преобразуется в собственно механизм правового регулирования. Кроме того, функциональная составляющая включает в себя непосредственно регулятивные правоотношения, в рамках которых субъекты реализуют определенные их правовыми статусами корреспондирующие права и обязанности.

Контрольные вопросы по теме

1. В чем суть процесса правового регулирования?

2. Какие этапы включает в себя процесс правового регулирования?

3. При помощи каких средств и методов осуществляется правое регулирование?

4. Какие типы правового регулирования вы знаете?

5. Что такое механизм правового регулирования?

6. Какие структурные элементы включает в себя механизм правового регулирования?

Тема 27. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК

1. Понятие и принципы законности

2. Требования законности

3. Гарантии законности

4. Понятие правопорядка. Соотношение категорий «законность», «правопорядок», «общественный порядок»

1. Понятие и принципы законности

В научной и учебной литературе приводятся различные формулировки понятия «законность». Они с определенной долей условности могут быть сведены к представлению о данном феномене как о юридическом состоянии; принципе юридической деятельности и правовом режиме, обеспечивающем законосообразное поведение субъектов правоотношений и вместе с тем оказывающем эффективное противодействие принятию и применению законодательных актов, которые противоречат общим принципам законности.

Несмотря на многообразие подходов к пониманию сущности законности, практически все исследователи едины в том, что формирование и функционирование данного института предопределяется рядом факторов, наиболее значимыми среди которых являются:

1) наличие в государстве системы законодательства, понимаемого в широком смысле и включающего принимаемые (либо санкционируемые) государством формально-юридические источники права (законы, подзаконные акты, прецеденты, обеспечиваемые государственным принуждением религиозные акты);

2) наличие действенных механизмов законотворческой, исполнительно-распорядительной и судебной деятельности, посредством которой обеспечивается издание законодательных актов, претворение в жизнь закрепляемых в них предписаний, а также реализация мер юридической ответственности за предусмотренные этими актами правонарушения;

3) формирование правосознания (индивидуального, корпоративного, общесоциального), в рамках которого вырабатывается позитивное психологическое отношение субъекта к требованиям законодательства;

4) определение стимулов и ограничений, посредством которых обеспечивается законосообразное поведение субъектов.

В условиях демократического правового государства в поддержании и упрочении законности в одинаковой степени заинтересованы как государство, так и составляющие его граждане и различные коллективные образования.

Для граждан законность – это средство, при помощи которого они ограждаются от нарушения их прав и свобод, могут при необходимости требовать исполнения юридических обязанностей от других граждан, учреждений, должностных лиц; законность обеспечивает безопасность личности, ограждает граждан от асоциальных проявлений и произвола. Защищая свои права, гражданин охраняет не только личный интерес, но и выполняет свой гражданский долг, защищает закон, выражающий волю народа (как основного и единственного источника государственной власти), способствует осуществлению норм права.

Для государства законность представляет собой средство управления обществом, повышения эффективности работы административного аппарата, защиты интересов и прав всего народа и, следовательно, каждого гражданина.

Обобщая вышесказанное, можно сделать вывод о том, что законность является сложным системным понятием и в наиболее общем виде представляет собой адаптированную к практике регулятивной и охранительной деятельности права теоретическую модель социального поведения, урегулированного посредством законов и направленного на воплощение в реальной жизни законодательно закрепленных властных предписаний.

К основным принципам (основополагающим началам) законности относятся:

1) правовой характер. Законность является формой выражения и осуществления правовых предписаний, режимом, обеспечивающим действие права, его результативное воздействие на общественные отношения. При этом правовой характер законности предполагает непротиворечие общих принципов права и законодательно закрепленных властных предписаний;

2) единство. Законность обеспечивает эффективную реализацию правовых предписаний на всей юрисдикционной территории государства. Создание в регионах автономных от общефедеральной и противопоставляемых ей систем законности не допускается;

3) всеобщность. Посредством законности обеспечивается исполнение законодательно закрепленных требований всеми субъектами права – государственными органами, должностными лицами и гражданами;

4) недопустимость противопоставления законности и целесообразности. Целесообразность издания закона определяется его социальной полезностью. Применение закона предполагает обеспечение и защиту важнейших правовых институтов и принципов и в силу этого целесообразно, а значит – необходимо. Вместе с тем целесообразность не может противопоставляться законности. Утрата законом актуальности не означает возникновения возможности его несоблюдения. Таким образом, целесообразность допустима только в рамках, определенных действующим законодательством.

Важно отметить, что благодаря своим принципам законность выступает как наиболее эффективный, гуманный, справедливый правовой режим и вместе с тем как фактическое состояние общественно-политической жизни, обеспечивающее стабильность социальных отношений и являющееся необходимым условием поступательного развития государства и общества.

2. Требования законности

Законность, представляя собой правовой режим, обеспечивающий законосообразное поведение всех без исключения субъектов общественных отношений, закрепляет и гарантирует реализацию целого ряда требований, обращенных как в адрес рядовых членов социума и негосударственных общественных организаций, так и самого государства, выступающего в лице государственных органов и должностных лиц – государственных чиновников.

Основными требованиями законности являются:

1) верховенство закона;

2) равенство всех перед законом;

3) неукоснительное соблюдение (исполнение) правовых актов всеми субъектами права;

4) обеспечение реализации прав и свобод;

5) надлежащее правильное и эффективное применение права;

6) последовательная борьба с правонарушениями;

7) недопустимость произвола в деятельности должностных лиц.

Верховенство закона. В рамках режима законности наибольшей юридической силой обладают законы. Данное требование, с одной стороны, закрепляет порядок, в соответствии с которым не допускается издание нормативно-правовых актов, противоречащих закону, а с другой – деятельность, связанная с применением законов, в свою очередь должна осуществляться в порядке законодательно установленных процедур. Основным законом государства является конституция, выступающая в качестве источника права, обладающего высшей юридической силой. Ни один из нормативных актов (в том числе и международных), принимаемых и действующих на территории страны, не должен содержать в себе положения, противоречащие конституционным установкам.

Формально-юридическое равенство всех перед законом. Суть данного требования заключается в создании и обеспечении при помощи законности «единого правового масштаба» поведения, в рамках которого не имеет значения, каким социально-правовым статусом обладает тот или иной субъект.

Неукоснительное соблюдение (исполнение) правовых актов всеми субъектами права. Данное требование предопределяет необходимость реализации государственно-властных предписаний как субъектами, наделенными соответствующей компетенцией в области применения права, так и лицами, в отношении которых осуществляется правоприменительная деятельность.

Обеспечение реализации прав и свобод человека и гражданина. Суть данного требования заключается в закреплении приоритета личных прав по отношению к интересам публичного характера. На практике данное требование выражается в закреплении у индивида комплекса абсолютных (то есть неотчуждаемых и не ограничиваемых никем, ни при каких обстоятельствах) прав. Например, для современной России в качестве абсолютных прав Конституция закрепляет: право на гражданство, право на защиту своих законных интересов всеми не противоречащими закону силами и средствами, право на квалифицированную юридическую помощь и т. п.

Надлежащее правильное и эффективное применение права. Законность определяет масштаб правоприменительной деятельности, устанавливая ситуации, с наступлением которых связывается необходимость применения права, и закрепляя процедуры, в рамках которых эта деятельность осуществляется. Кроме того, посредством режима законности создаются оптимальные параметры для эффективной правоприменительной деятельности.

Последовательная борьба с правонарушениями. Законность требует, чтобы любые отступления от предписаний закона своевременно вскрывались, последствия правонарушений устранялись, а виновные в их совершении привлекались к ответственности.

Недопустимость произвола в деятельности должностных лиц. Законность есть антипод произвола – деятельности, основанной не на нормах права, а на субъективистских, произвольных решениях. Должностные лица, принимая властное решение, должны руководствоваться не сиюминутными личными или групповыми интересами, а конкретными правовыми предписаниями и учитывать при этом интересы общества, государства, правовые принципы и требования морали. Это правило обращено не только к правоприменительным, но и к правотворческим органам, которые должны исключить пробелы и противоречия в праве, создающие условия для произвола, субъективизма, волюнтаризма.

3. Гарантии законности

Гарантии законности - это объективные условия и субъективные факторы, а также специальные средства и методы, обеспечивающие практическое воплощение требований законности.

Среди гарантий законности нужно четко различать общие, к которым относятся социально-экономические, политические, духовные гарантии и специально-юридические гарантии.

Социально-экономические гарантии законности – это сложившиеся в обществе и санкционированные государством отношения, связанные с производством и распределением материальных благ. Данная группа гарантий выступает в качестве материального основания законности. Применительно к современной России к числу социально-экономических гарантий законности следует отнести законодательное закрепление многообразия форм собственности и многоукладности экономики; единство экономического пространства; свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств; проведение антимонопольной политики; формально равенство государства и субъектов, осуществляющих частнопредпринимательскую деятельность в сфере хозяйственных отношений и т. д.

Политические гарантии законности включают условия взаимоотношения государства, общества, личности в сфере социального управления. К числу политических гарантий относятся демократический политический режим; признание самоценности человеческой личности; формирование государственной власти путем свободных, альтернативных выборов; официальный статус политической оппозиции; многопартийная система; недопустимость юридической ответственности за инакомыслие; свобода слова и собраний и т. д.

Духовные гарантии законности охватывают конституционно закрепленное идеологическое многообразие; свободу вероисповедания; систему общего и профессионального образования. Кроме того, к духовным гарантиям следует отнести культурное наследие, национальный язык, традиции и обычаи, сформировавшиеся в процессе социального развития и оказывающие существенное влияние на формирование и функционирование правового режима законности.

Говоря о собственно юридическом обеспечении законности, следует выделить следующие гарантии:

1) конституционное закрепление основ политического, экономического, социального, правового устройства общества; определение основополагающих ценностных детерминант государственно-правового регулирования и на этой основе выделение целей и принципов регулятивно-охранительной деятельности;

2) юридическое обеспечение соответствия текущего законодательства нормам конституции; верховенство законов по отношению ко всем иным актам государственных органов и общественных организаций;

3) создание действенной государственной системы надзора и контроля за всеобщим соблюдением законов, единством их понимания и применения на всей территории страны;

4) создание действенного юридического механизма, посредством которого обеспечивается принятие правовых законов и вместе с тем оказывается эффективное противодействие законам противоправным;

5) признание правосудия высшей юридической гарантией прав граждан и подзаконности административной деятельности; закрепление права обращения граждан и организаций в суд при нарушении их прав и причинении ущерба их законным интересам со стороны должностных лиц;

6) своевременное обнаружение и пресечение правонарушений, восстановление нарушенного правопорядка; неотвратимость юридической ответственности за совершение правонарушений; осуществление эффективной профилактической деятельности, а также повышение уровня правовой культуры населения.

4. Понятие правопорядка. Соотношение категорий «законность», «правопорядок», «общественный порядок»

Как уже отмечалось ранее, законность представляет собой некую теоретическую модель, в рамках которой в совокупности представлены нормативные и институциональные средства, методы, гарантии обеспечения законосообразного поведения участников общественных отношений. При этом на практике законность воплощается в упорядоченных правоотношениях, в совокупности образующих единую системную категорию – правопорядок.

Правовой порядок можно рассматривать как цель и результат осуществления требований законности. Таким образом, правопорядок представляет собой не должное или возможное, а фактическое состояние урегулированных посредством формально-юридических источников права отношений.

Правопорядок - это фактическое состояние правовой жизни общества, которое характеризуется внутренней согласованностью, упорядоченностью системы правовых отношений, основанных на требованиях законности, а также на свободе и ответственности всех субъектов права.

Правопорядок как особое урегулированное правом состояние общественных отношений обладает характерными чертами (признаками). Признаками правопорядка являются:

1) формальная определенность. Правопорядок базируется на формально-определенных правовых предписаниях, реализация которых и обеспечивает определенность общественных отношений;

2) системность. Правопорядок – это система отношений, которая основана на единой сущности права, господствующей в обществе форме собственности, системе экономических отношений и обеспечивается силой единой государственной власти;

3) государственная гарантированность. Существующий правопорядок обеспечивается государством, охраняется им от нарушений;

4) устойчивость. Правопорядок достаточно стабилен и устойчив. Попытки дестабилизации, нарушения правопорядка пресекаются соответствующими правоохранительными органами;

5) единство. Правопорядок основан на унифицированных политических и правовых принципах, обеспечивается единой системой правовых средств и методов и является единым на всей территории страны.

Говоря о соотношении законности и правопорядка, следует иметь в виду, что, с одной стороны, правопорядок выступает в качестве итогового результата действия законности, формой ее практического воплощения. Вместе с тем правопорядок не ограничивается законностью. Понимание законности в качестве режима соблюдения требований законодательства придает данному понятию характер системы публичного регулирования, в рамках которой приоритет отдается методам императивно-властного правового воздействия, получающим наиболее яркое проявление в условиях разрешительного типа правового регулирования, а также в ситуациях, обусловленных необходимостью охраны права. Однако правовой порядок вместе с отношениями публично-правового характера образуют частно-правовые отношения, которые регламентируются производными от законов и вместе с тем обладающими определенной самостоятельностью правовыми средствами (договорами, обычаями и т. п.). Кроме того, в основу правопорядка наряду с принципами законности положены общие принципы права, которые при определенных обстоятельствах могут вступать в противоречие с властными предписаниями текущего законодательства. В частности, в условиях тоталитарного государства, как уже отмечалось, не действует принцип верховенства права и, соответственно, законность утрачивает правовой характер (поскольку требования законодательства изначально противоречат таким общеправовым принципам, как обеспечение правового равенства, гуманность, признание и уважительное отношение к правам и свободам личности и т. д.). Возникает логичный вопрос: является ли правопорядком состояние общественных отношений в условиях, когда законы, регламентирующие общественные отношения, носят противоправный (с точки зрения несоответствия их общим принципам права) характер? Для ответа на этот вопрос нужно еще раз обратиться к проблеме соотношения права и закона.

С точки зрения юридического позитивизма правила поведения, регламентирующие общественные отношения, приобретают юридический характер и становятся собственно нормами права только после того, как их признает в качестве таковых государство. Подобный подход означает, что закон, изданный государством, в любом случае является правовым, а значит, правовым будет являться и порядок, сложившийся под воздействием соответствующих законов. Таким образом, в определенном смысле отождествляются понятия «правопорядок» и «общественный порядок», урегулированный посредством актов государственного волеизъявления – законов. Следовательно, правопорядок как некое состояние урегулированных посредством текущего законодательства отношений свойственен для любого государства, независимо от сложившейся в нем формы политического режима.

В контексте естественноправовой концепции, предполагающей противопоставление (либо, по крайней мере, различение) естественного и позитивного права, ситуация, при которой издаваемые государством законы приобретают противоправный характер (в силу их противоречия ценностям и принципам естественного права), является возможной. Следовательно, имеет смысл утверждение о том, что в государстве может существовать система законности и вместе с тем отсутствовать правопорядок. В подобном понимании правопорядок и законность будут рассматриваться как взаимообусловливающие категории только применительно к демократическому правовому государству.

Выступая в качестве фактического правового состояния общества, правопорядок, в свою очередь, является структурным элементом общественного порядка, который складывается из общественных отношений как правового так и неправового характера. Поэтому, анализируя отношения в сфере общественного порядка, мы обращаемся в итоге к поведению людей, то есть их действиям и поступкам, из которых эти отношения складываются.

Общественный порядок – это обусловленное совокупностью факторов объективного и субъективного характера состояние социальной жизни, предполагающее внутреннюю согласованность и упорядоченность системы общественных отношений, основанных на положениях и принципах социальных норм.

В качестве задач, решаемых посредством установления и поддержания общественного порядка, следует выделить:

1) обеспечение социального мира и справедливости;

2) защиту населения от посягательств на их социальные права и интересы;

3) создание условий для поддержания «достойного образа жизни» представителей социально незащищенных слоев;

4) гуманизацию всех сфер жизнедеятельности общества.

Между общественным и правовым порядком существует тесная взаимосвязь, выражающаяся во взаимодействии и взаимообусловленности этих явлений, их единой социальной природе, общности целевых установок и решаемых задач.

Вместе с тем есть и достаточно существенные различия. В частности, как уже отмечалось, общественный порядок включает в себя наряду с правоотношениями общественные отношения, урегулированные социальными нормами неюридического характера; таким образом, общественный и правовой порядок соотносятся как часть и целое.

Общественный порядок возникает одновременно с появлением первичных форм социального взаимодействия, в то время как правопорядок представляет собой явление, производное от формирующихся на определенном этапе человеческого развития государства и права.

Наконец, говоря о месте и роли государства, необходимо иметь в виду, что государство (посредством режима законности) может гарантировать правопорядок, оказывать определяющее воздействие на его сущность и содержание. В свою очередь, общественный порядок представляет собой объективную категорию, существующую независимо от отношения к нему со стороны официальной государственной власти.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое законность?

2. Какие принципы и требования законности вы знаете?

3. С какими юридическими гарантиями связывается обеспечение режима законности?

4. Что такое правопорядок? Как соотносятся понятия «законность» и «правопорядок»?

5. Как соотносятся понятия «правопорядок» и «общественный порядок»?

Тема 28. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА И ПРАВОСОЗНАНИЕ

1. Понятие культуры. Правовая культура как элемент социальной культуры

2. Правосознание как элемент правовой культуры

3. Виды деформаций правосознания. Правовой идеализм и правовой нигилизм

4. Правовая социализация молодежи как фактор формирования правовой культуры

5. Соотношение и взаимодействие правовых культур России и Запада

1. Понятие культуры. Правовая культура как элемент социальной культуры

Термин «культура» происходит от лат. слова cultura, которым обозначался процесс внесения изменений в окружающую человека природу с целью создания благоприятных для индивидуальной и общественной жизнедеятельности условий. Таким образом, первоначально культура понималась как культивация и рассматривалась в контексте земледельческой, животноводческой, ремесленной деятельности.

К началу XVI в. смысловое значение слова «культура» несколько расширяется и переносится в сферу умственной деятельности.

В конце XVIII – начале XIX в. термин «культура» в английском и французском языках чаще всего употреблялся как синоним слова «цивилизация» (от лат. civis – гражданин). В этот период культура воспринималась как своеобразная форма общественного развития и представляла собой комплексный результат эволюционного развития человечества, достигнутый в ходе «восхождения» человека от варварства к гражданственности, а общества – от примитивных первичных форм социальной организации к политико-правовым (государственным)[137].

В русской философии права соотношение понятий «цивилизация» и «культура» осуществлялось в соответствии с иными принципами. Культура рассматривалась как нечто духовное, определяемое в большей степени сознанием, внутренним восприятием действительности, в то время как цивилизация – это внешнее материальное проявление культуры. В этой связи весьма показательно замечание И. А. Ильина, который указывал на то, что «культура духовна, первична, творчески целенаправленна, органична. Цивилизация технична, вторична, размножаема, механична, вещественно и инструментально создаваема. Культура касается внутреннего мира, самого значительного в нем, святого, главного. Цивилизация касается более внешнего, полезного, материального, второстепенного»[138].

Общая культура, представляясь целостной системой, в свою очередь, складывается из совокупности субкультур. При этом сущность каждой субкультуры определяется как количественными, так и содержательными критериями.

По количественному критерию следует выделять общую, корпоративную и индивидуальную культуру.

В соответствии с содержательным критерием можно выделить политическую, экономическую, религиозную культуру и т. п. Наряду с перечисленными видами культуры следует выделить и правовую культуру, которую в широком смысле можно рассматривать как юридическую действительность во всем многообразии ее материальных и духовных проявлений.

В отечественной юридической литературе рассмотрение правовой культуры осуществляется в основном с позиции одной из трех концепций: философской, антропологической, юридико-социологической.

В рамках философского подхода правовая культура выступает в качестве совокупности ценностей и идеалов, положенных в основу правопонимания, правотворчества и правореализации. В таком смысле правовая культура «представляет собой своего рода юридическое богатство, выраженное в достигнутом уровне развития регулятивных качеств права, юридической техники, которые относятся к духовной культуре, к правовому прогрессу»[139].

В рамках антропологического подхода правовая культура рассматривается как правовая традиция, возникающая и изменяющаяся одновременно с появлением и трансформацией общественных отношений. В жизнедеятельности людей взаимодействуют программы действий двух типов: биологические и социальные. Если первые передаются через наследственный генетический код, то вторые возникают, хранятся и передаются в обществе в качестве своего рода опыта. Последовательная бесконфликтная передача правового опыта, преемственность ценностно-мотивационных установок в сфере юридической деятельности и отношении к праву от одного поколения другому обеспечивают стабильность социальной организации. В свою очередь, отрицание социально-юридической значимости опыта предшествующего периода обуславливает ситуацию возникновения разрыва поколений и связанного с этой ситуацией стремления к «искоренению пережитков прошлого» и формирования новой правовой культуры.

В связи с этим можно выделить две основные модели развития правовой культуры:

1) модель эволюционного развития. Данная модель предполагает развитие правовой культуры как процесс восприятия опыта предшествующих этапов и поколений, бесконфликтной адаптации этого опыта к новым условиям. В этом случае «культура детей» является производной от «культуры отцов»;

2) модель прерывистого развития. Для данной модели свойственен разрыв преемственности между поколениями, невосприимчивость по тем или иным объективным и субъективным причинам традиций и установок, сложившихся в сфере правового общения на предшествующем этапе. В этом случае возникает противопоставление правовой культуры поколений «детей» и «отцов».

В контексте юридико-социологического подхода правовая культура рассматривается в двух плоскостях: во-первых, как характеристика уровня развития правовых явлений на определенном этапе развития общества; во-вторых, как качественная характеристика восприятия права и правового поведения отдельной личности.

Правовая культура составляет внутреннюю, ментально-духовную сторону правовой системы общества и глубоко пронизывает правосознание, правовые отношения, законность и правопорядок, правотворческую, правоприменительную и любую иную юридическую деятельность, влияет на поведение людей, сообразуясь с социокультурными, историческими особенностями, выступает инструментом достижения социальной стабильности.

Правовая культура представляет системное явление и включает в качестве структурных элементов, систему позитивного права, объединяющего юридические формы (источники) права, легализованные в данном государстве на данном этапе его исторического развития; правосознание, характеризующее отношение к действующему праву как со стороны индивидуальных и корпоративных субъектов, так и со стороны общества (государства) в целом; правовое поведение, представляющее внешнюю форму выражения субъективного отношения к позитивному праву. В свою очередь правовое поведение складывается из обыденного (не профессионального), осуществляемого субъектами, которые не обладают специализированными юридическими знаниями, умениями и навыками, и профессионального, включающего деятельность профессиональных юристов в сферах правого образования, правовой науки и правовой практики.

2. Правосознание как элемент правовой культуры

Восприятие правовой реальности осуществляется путем получения определенной информации о том или ином правовом явлении и ее (информации) последующей оценки. Соответственно, правосознание представляет собой особую форму осознания и оценки права.

Правосознание - это совокупность правовых представлений, взглядов, идей и чувств, эмоций, выражающих оценочное психологическое отношение людей к юридически значимым явлениям общественной жизни (к действующему законодательству, юридической практике, правам и свободам человека и гражданина и т. д.).

Правосознание является одной из форм субъективного сознания, влияющего на выработку позитивной или негативной реакции людей по поводу требований права. При этом оно предполагает:

1) осмысление сущности права;

2) соотнесение правовых ценностей с иными (моральными, религиозными, политическими и др.);

3) оценку права с точки зрения его социальной значимости;

4) осознание необходимости правомерного поведения;

5) восприятие результатов реализации права.

Правосознание и право – это взаимообусловленные, имманентные друг другу явления, но вместе с тем не тождественные категории. Правосознание – это идеальное восприятие или отражение субъектом юридических явлений (психологический элемент) и сформированные на этой эмпирической основе общие представления о юридически должном, справедливом, целесообразном и т. п. (идеологический элемент). Таким образом, правосознание, как сложное социальное явление, обладает собственной внутренней структурой и может быть условно дифференцировано на различные элементы. Наиболее традиционным и общепринятым является обособление в структуре правового сознания двух элементов: правовой психологии и правовой идеологии.

Правовая психология - это совокупность чувств, эмоций, настроений, переживаний, соответствующих эмпирическому, обыденному уровню индивидуального (группового) сознания, формирующемуся в процессе повседневной человеческой жизнедеятельности (воспитания, обучения, профессиональной деятельности и т. п.). Правовая психология представляет своего рода стихийный, «несистематизированный» слой правосознания, выражающийся в отдельных психологических реакциях любого человека или социальной группы на государственную деятельность, законодательство, правовое регулирование, другие юридические феномены.

Правовая идеология - это совокупность устоявшихся юридических идей, теорий, взглядов, принципов, которые в концептуальном, систематизированном виде отражают и оценивают правовую реальность. По сравнению с правовой психологией, в основу которой положены психологические переживания людей по поводу отдельных конкретных проявлений государственно-правового воздействия, идеология представляет и оценивает право как целостное социальное явление. В сфере идеологии и через идеологию находят отражение потребности и интересы прежде всего социальных групп (классов, наций, религиозных конфессий и т. д.). Вместе с тем элемент индивидуального, личностного присутствует и в идеологическом отражении правовой действительности: та или иная идеологическая доктрина создается, как правило, отдельными людьми – учеными и политиками, и лишь впоследствии приобретает свойства системного целостного отражения государства и права[140].

Анализ содержания правового сознания позволяет выделять следующие взаимозависимые элементы: представление о праве (при этом на уровне правосознания соотносятся ассоциативные образы права как сущего и должного); знание права; оценка права.

В правовом сознании как социальном явлении могут проявляться два его состояния: положительное и деформированное, которые в основном отличаются характером отражения правовой действительности и отношением их носителей к действующему праву, правосудию и законности. Положительное правосознание предполагает в целом позитивную оценку правовой действительности. Носитель положительного правосознания воспринимает право как реальный инструмент, при помощи которого можно и нужно регулировать отношения, субъектом которых он является, разрешать возникающие конфликты и защищать свои права и законные интересы.

В свою очередь, носитель деформированного правосознания воспринимает право, выраженное в действующем законодательстве, как неэффективную, либо, более того, вредную (как конкретно для себя, так и для корпорации, членом которой он является) социально-нормативную систему. При этом «вектор восприятия права» качественным образом отличается от положительного правосознания. Если для носителя положительного правосознания право – это прежде всего регулятивно-охранительная система, обеспечивающая реализацию и защиту субъективных правомочий, то в деформированном правосознании право предстает в качестве системы ограничительно-карательного характера, ущемляющей субъекта в его правомочиях.

3. Виды деформаций правосознания. Правовой идеализм и правовой нигилизм

Деформация правового сознания - явление, связанное с искаженным отражением правовой действительности и формированием отрицательного отношения к действующему праву.

Основными формами проявления деформированного правосознания являются:

1) чрезмерно высокая, оторванная от жизненных реалий оценка права как универсального средства решения социальных проблем, абсолютизация социальной роли и места права в жизни общества, предъявление завышенных требований к механизму правового регулирования, что кратко можно обозначить как правовой идеализм (правовой фетишизм);

2) категорическое отрицание права как социального блага, его способности оказывать эффективное воздействие на общественные отношения, упорядочивать жизнь общества – правовой нигилизм.

Эти формы деформации по-разному проявляются в правосознании социальных групп, выделяемых по возрастному критерию.

Естественная дифференциация людей, обусловленная возрастом, в совокупности с характером социальной деятельности лежит в основе выделения поколений. В условиях устойчивой иерархии общественных ценностей принято выделять молодое поколение (поколение «детей») и поколение «отцов». Историческое поколение охватывает отрезок времени, равный интервалу между рождением родителей и рождением детей. Социально-психологический анализ отношений между поколениями позволяет говорить о том, что разница между «отцами» и «детьми» составляет 20–30 лет. Этот факт сам по себе еще ничего не означает, но становится значимым, если учесть следующее: темп изменений в социальной жизни, который приводит к тому, что условия и образ жизни, верования и ценности тех, кто проходил социализацию 20–30 лет назад, весьма различны, и это уже само по себе несет потенциальные возможности конфликта. С возрастом снижаются способности к адаптации, новое не принимается и не усваивается взрослыми так быстро, как молодежью. Возникает «историческое несоответствие» старшего поколения изменившимся задачам нового времени.

Дифференциация между поколениями четко прослеживается при анализе системы ценностей. Для поколения «отцов» в качестве основных выступают следующие установки: «Смысл жизни в служении своему Отечеству»; «Смысл жизни не в том, чтобы улучшить свою собственную жизнь, а в том, чтобы обеспечить достойное продолжение своего рода»; «Нравственный, совестливый человек должен помогать бедным и слабым, даже если ему приходится жертвовать собственным комфортом» и т. п. Для молодого поколения такими установками являются: «Свобода человека – то, без чего жизнь теряет смысл»; «Главное в жизни – это забота о своем здоровье и благополучии»; «Главное в жизни – инициатива, предприимчивость и поиск нового»[141].

Сравнение вышеперечисленных целевых установок, положенных в основу правовой культуры поколений «отцов» и «детей», позволяет говорить о том, что для представителей старшего поколения в большей степени свойственно проявление правового идеализма. В свою очередь, для индивидуального и коллективного правосознания молодежной среды в большей степени характерен правовой нигилизм. При этом к правовому нигилизму следует относить только случаи осознанного игнорирования требований закона, которые, тем не менее, не сопровождаются наличием преступного умысла (такая разновидность деформации правосознания, которая характеризуется наличием умысла на совершение правонарушения, называется перерождением правосознания). Проявляется нигилизм в самых различных формах: от равнодушного, безразличного отношения к роли и значению права через скептическое отношение к его потенциальным возможностям до полного неверия в право и явно негативного отношения к нему.

Можно выделить следующие проявления правового нигилизма в социальной среде современной России:

1) несоблюдение и неисполнение требований законов и иных нормативных актов, когда граждане живут и действуют вопреки требованиям правовых норм. Неисполняемость свидетельствует в том числе о бессилии властных структур, их пассивности и неумении действовать адекватно сложившимся реалиям общественной жизни. Несоблюдение и неисполнение законов наносит не меньший вред общественным интересам, чем их прямое нарушение.

Сталкиваясь с непреодолимой преградой, в том числе юридического свойства, индивид стремится найти наиболее эффективное средство, которое ему наиболее доступно по времени и затратам использования, осязаемо по результатам. Именно по этим позициям право проигрывает своим конкурентам. Правовой нигилизм «высвечивает» недоступность для субъектов необходимых юридических средств либо сложность их использования. На этом фоне в социальной среде расширяется список негативных социальных регуляторов, совокупно обозначаемых теневым правом;

2) подмена законности прагматической целесообразностью. Простые граждане, прежде всего молодежь, оценивают отношение власти и общества к себе как безразличное или откровенно потребительское. Поэтому государственно-правовые институты оцениваются молодыми людьми с точки зрения их непосредственной личной полезности или опасности. Они воспринимаются как инструменты достижения определенных целей, удовлетворения личных или корпоративных интересов. Законом руководствуются лишь в тех случаях, когда это удобно и выгодно, в противном же случае законом пренебрегают или выступают с его критикой;

3) отождествление права с фактическим действием властных структур. Российские граждане в силу повышенной эмоциональности любое действие представителей правоохранительных органов, наносящее вред личным интересам, тем более если такое действие сопровождалось нарушением норм законодательства, воспринимают как угрозу личной безопасности. В силу этого и правоохранительные органы, и средства правового регулирования воспринимаются как явления дестабилизирующие, способствующие углублению социальных конфликтов и наносящие вред обществу;

4) неуважение к суду и правоохранительным органам. Граждане предпочитают в случае возникновения юридического конфликта, совершения в отношении них незаконных действий не прибегать к помощи правоохранительных органов, не обращаться в суд, а решать проблему самостоятельно, при посредстве иных (зачастую криминальных) структур, уважаемых в соответствующей молодежной среде лидеров. Это связано как с негативным отношениям к деятельности правоохранительных структур вообще, так и неуважением к принимаемым ими решениям;

5) аполитичность и отсутствие сопричастности к делам государства и общества. Из-за отсутствия у государства внятных и поддерживаемых большинством целей общественного развития, мобилизирующих ценностей и идеалов молодое поколение теряет ощущение Родины. Оно живет, «под собою не чуя страны», потеряв, а может, еще не найдя свою причастность к ее прошлому и гражданскую ответственность за настоящее и будущее. Значительная часть молодых людей не считают себя гражданами России, готовыми к реализации своих прав и обязанностей.

В конечном итоге, отрицая правовую идеологию, разрушая правовые взгляды, представления и установки, правовой нигилизм способствует дестабилизации взаимоотношений в обществе, порождая конфликты и противоречия. Это проявляется на всех уровнях правового сознания: научном, профессиональном и обыденном. В самом крайнем выражении правовой нигилизм, по верному замечанию С. Л. Франка, «невольно санкционирует преступность и дает им возможность рядиться в мантию идейности и прогрессивности»[142].

4. Правовая социализация молодежи как фактор формирования правовой культуры

Преодоление нигилистических тенденций в молодежной среде во многом связано с процессом социализации молодых людей. Данный процесс должен состоять в накоплении навыков самостоятельного оперирования правовыми понятиями и категориями; определении социально-общественной позиции; передаче достижений и ценностей правовой культуры от одного поколения другому; развитии юридического мировоззрения; выработке способности адекватно определять основные задачи и ценности права; определении правомерного действия сторон в конкретных условиях; проектировании и принятии возможных оптимальных вариантов развития событий в юридически значимых ситуациях.

Достижение положительных результатов правовой социализации личности зависит от того, в каком объеме в совокупности общественных отношений заложены объективные возможности становления личности, от эффективности организованного правового воздействия и обучения и от того, насколько вся совокупность внешних социализирующих воздействий на личность содействует развитию ее самосознания.

С помощью правовых средств можно успешно преодолевать деформацию правового сознания молодежи. Подобная работа может осуществляться по следующим направлениям:

1) следует адаптировать правовые предписания к складывающимся в обществе ценностным ориентациям, что позволило бы создать при помощи правовых средств такую ситуацию, когда для человека соблюдение закона становится значительно выгоднее, чем его нарушение;

2) целесообразна особая государственная политика в отношении молодежи в связи с особой социально-экономической незащищенностью данной категории населения и особой ее значимостью для будущего страны;

3) необходим целый комплекс мер по совершенствованию деятельности правоохранительных органов, реабилитации их в глазах населения, привлечению молодежи к участию в обеспечении правопорядка;

4) нацеленность государственных мер на формирование активной гражданской позиции молодежи может проявляться в широком использовании стимулирующих и поощрительных средств воздействия в различных сферах общественных отношений;

5) государство должно быть заинтересованно в создании режима наибольшего благоприятствовании для проявления научной и творческой инициативы молодежи;

6) особое внимание должно отводиться правовому воспитанию и обеспечению процесса правопреемственности в стране.

К сожалению, в России исторически утвердился радикальный тип политического и правового воздействия, ориентированный на проведение экстренных и кардинальных мер, на революцию, а не на реформу. Отечественный тип правового радикализма – это обращение к ценностям кардинального изменения и социального равенства в ущерб ценностям порядка и свободы. Но, как показывает мировая практика, стремление к форсированию событий рано или поздно приводит к разрыву целей и средств правового регулирования, конфликту основополагающих ценностей различных поколений, формированию различных деформаций правового сознания, дестабилизации общественной жизни.

5. Соотношение и взаимодействие правовых культур России и Запада

Идея права развивается в неразрывной связи с развитием национальной культуры и является для нее такой же органической частью, как и язык. Пересечение и наложение национальных культур, первоначально связанное с колониальными захватами, а затем с процессами глобализации, обусловливает культурную экспансию (выражающуюся в навязывании религии, языка, государственно-правовых институтов), осуществляемую от имени «сверхкультур» в отношении культур «аутсайдеров». Начиная с периода Средних веков и вплоть до настоящего времени в качестве такой «сверхкультуры» выступает культура Запада. Западная интерпретация идеи права основывается на католической (точнее протестантской) традиции, отдающей приоритет частным интересам личности (естественным правам человека и гражданина) по отношению к публичным интересам государства и общества. Само государство – state – представляет собой не патримониальную модель владения государственной земли и народа индивидуальным либо коллективным «государем», а публично-правовой порядок управления, в одинаковой степени распространяющий свое управленческое воздействие и на простых сограждан, и на представителей политической элиты. При помощи права определяются и задаются в качестве ценностных приоритетов и детерминирующих факторов масштабы свободы (определенной самостоятельности) поведения как со стороны управляемого сообщества, так и со стороны публичной власти.

В отечественной правовой традиции право предстает в качестве некоего нравственного идеала, в рамках которого получают закрепление идеи о всеобщем равенстве и справедливости. «Нравственное» право противопоставляется «безнравственному» закону («закон, что дышло, куда повернул, туда и вышло»). Такое противопоставление обусловливает сочетание в индивидуальном и общественном правосознании двух разнонаправленных векторов: правового идеализма (фетишизма) по отношению к абстрактному праву и правового нигилизма по отношению к действующей законодательной системе. В основу представлений о праве и политике положены не идеи свободы и взаимных обязательств субъектов, характерные для западной правовой мысли, а идеи вольности (как неограниченной возможности самовыражения) и беззаветного служения (обусловленного «неоплатным долгом» перед «большой Родиной»), В контексте такой позиции не имеет смысла говорить о юридической силе естественных прав человека и гражданина, а также о взаимной юридической ответственности государства и личности.

Взаимодействие правовых культур Запада и России вплоть до настоящего времени осуществляется под воздействием двух противоположных тенденций. С одной стороны, Запад воспринимается (прежде всего, на уровне политической идеологии) в качестве «врага», во все времена посягающего на территориальную целостность и национальную самоидентичность Руси/России. С другой стороны, Запад предстает в качестве «обгоняющей» цивилизации, стремление «догнать и обогнать» которую диктует необходимость заимствования полученных западной культурой достижений и накопленного опыта. При этом в политико-правовой области зачастую такое заимствование носит характер механического копирования политико-правовых конструкций (института президента, альтернативных выборов, разделения властей, состязательного судопроизводства и т. п.) с последующим их перенесением на неподготовленную социальную почву. Именно неготовностью российского социума (как на уровне простых граждан, так и на уровне властвующих элит) воспринимать копируемые модели в качестве правовых (общеобязательных) объясняется ситуация, когда перманентное реформирование политико-правовых отношений сопровождается столь же перманентным правовым нигилизмом.

В контексте соотношения правовых культур России и Запада небезынтересным представляется сопоставление концепций прав человека.

В основе западной конструкции прав и свобод человека и гражданина лежит естественно-правовая доктрина с ее идеей существования некоторого независимого от общества и государства комплекса основных прав и свобод, наличие которых представители западной политико-правовой мысли непосредственно связывали с формированием гражданского общества, состоящего из независимых автономных и самодостаточных индивидов, реализующих в отношениях с другими индивидами свои частные интересы. По сути естественное право – это форма реализации свободы частного лица, что прямо констатировалось в законодательных актах (и, в частности, в конституциях западных государств).

Однако в заявленном подходе к правам человека нет не только указания на некоторую единую совместную цель, но даже указания на общее благо. Свобода одного индивида против свободы другого индивида – вот суть западно-европейской доктрины прав и свобод человека. Неслучайно само право в ней классически определялось как совокупность условий, при которых произвол одного индивида совместим с произволом другого (И. Кант).

Насколько рассмотренный подход к правам и свободам человека, вытекающий из естественно-правовой доктрины и лежащий в основе современной хартии прав человека, приемлем для российской правовой системы?

Следует отметить, что для российского правосознания всегда была характерна неразрывная связь права с нравственными духовными началами, более того – с христианской добродетелью. Право выступает в этом понимании как одна из ступеней нравственного сознания, непосредственной задачей которого является воплощение добра, ограничение и исправление зла. В отечественной политико-правовой традиции при понимании природы права возникает совершенно новая по сравнению с классической естественно-правовой доктриной грань – право рассматривается как необходимое условие истинно человеческого существования. Право, права и свободы человека для российского правосознания не существуют в сугубо прагматическом смысле, в качестве средства обеспечения свободы и безопасности отдельного индивида. Их понимание и воплощение связываются с реализацией глубинных целей человеческой природы, самого смысла его существования. Вне этого смысла права и свободы утрачивают реальное социально-правовое значение, превращаются в лишенные юридической силы декларации.

Принципиальное значение в сопоставлении правовых культур России и Запада имеет то, что отношение к праву, к правам и свободам человека для российского правосознания невозможно иначе, как через осознание некоторого нравственного идеала как цели практического бытия. Поэтому любая правовая проблема для российского правосознания неразрывно связана с ценностями добра и справедливости, правды, человечности и любви. Лишенные этих ценностей правовые категории перестают иметь и собственно правовое значение, поскольку теряют глубинный идейный смысл, важный для российского человека.

Рассмотрение права в качестве инструмента диалога культур России и Запада предполагает выработку на уровне правовой идеологии и к иной (чужой) культуре как к равной по своему правовому статусу собственной (что вовсе не означает ее одобрения и приятия). При этом принцип равенства различных культур предопределяет ситуацию, в рамках которой разрабатываются и соблюдаются единые правила (стандарты) поведения, обязанность следовать которым осознается всеми участниками диалога.

Объективная невозможность достижения реального согласия по ряду вопросов межкультурного взаимодействия, предполагает выведение этих вопросов за рамки обсуждаемых проблем, с тем чтобы избежать наиболее вероятных конфликтов и сохранить саму возможность диалога культур. Значимость права заключается, прежде всего, в том, что при помощи материальных и процессуальных норм, образующих массивы национального (внутригосударственного) и международного права, должны быть определены основные направления диалога культур, юридическая техника осуществления согласительных процедур, а также механизмы разрешения спорных и конфликтных ситуаций неизбежных в ходе межкультурного взаимодействия.

Контрольные вопросы по теме

1. Что такое правовая культура? Как соотносятся понятия «культура» и «правовая культура»?

2. Какие структурные элементы включает в себя правовая культура?

3. Что такое правосознание?

4. Как соотносятся правовая психология и правовая идеология?

5. Как соотносятся правовые культуры России и Запада?

notes

Примечания

1

См.: Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. – М., 1999. – С. 397.

2

Пропедевтика – предварительный круг знаний о чем-либо. (См.: Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. – М., 1999. – С. 617.)

3

См.: Спиридонов Л. И. Теория государства и права. – М., 1995. – С. 4.

4

Гроций Г. О праве войны и мира. Три книги, в которых объясняются естественное право и право народов, а также принципы публичного права. – М., 1957. – С. 72.

5

Венгеров А. Б. Теория государства и права: Учебник дня юридических вузов. – М., 1999. – С. 68.

6

Цит. по: Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 3: Европа. Америка: XVII–XX вв. – М., 1999. – С. 274.

7

Там же. С. 339.

8

Бентам И. Введение в основания нравственности и законодательства. – М., 1998. – С. 396.

9

Цит. по: Антология мировой правовой мысли. Т. 3. – М., 1999. – С. 624.

10

Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 2000. – С. 85.

11

Там же. С. 377–401.

12

См.: Чиркин В. Е. Основы сравнительного государствоведения. – М., 1997. – С. 7.

13

См.: Альхименко В. В. Понятие и конституционно-правовое регулирование гражданства // Конституционное право: Учебник / Под ред. В. В.Лазарева. – М., 1998. – С. 83.; Федеральный закон РФ «О гражданстве Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. № 22. Ст. 20–31.

14

Словарь русского языка: В 4 т. Т. 4 / АН СССР. Ин-т рус. яз.; Под ред. А. П. Евгеньевой. – М., 1988. С. 365.

15

Тойнби А. Постижение истории. – М., 1991. – С. 731.

16

«В результате победы социалистической революции возникают и развиваются государства нового, социалистического типа, основанные на нерушимом союзе рабочих и крестьян, дружбе народов, а право становится возведенной в закон волей трудового народа. Государство и право социалистического типа призваны служить великим целям коммунистического преобразования общества». Там же. С. 3–4.

17

При этом даже в условиях раннего капитализма существовали социальные группы, не вписывавшиеся в классовую теорию. К таким группам можно, в частности, отнести представителей сохранившихся сословий (светской аристократии и духовенства), а также лиц, осуществлявших частную предпринимательскую деятельность, которая не была связана с социальной эксплуатацией (коммивояжеров, фермеров, частнопрактикующих юристов, медиков и др.

18

«В Великом обществе, где индивидуумы свободны использовать свои знания в собственных интересах, общее благо, которое должно быть целью правительства, не может представлять собой сумму частных интересов по той простой причине, что ни эти интересы, ни все их обстоятельства не могут быть известны ни правительству, ни кому-либо еще… Важнейшим из общественных благ, для обеспечения которого необходимо правительство, является не прямое удовлетворение каких-либо конкретных нужд, а обеспечение условий, при которых отдельные люди и небольшие группы будут располагать благоприятными возможностями для взаимного удовлетворения соответствующих потребностей… В этом смысле общее благополучие, достижению которого служат правила личного поведения, представляет собой… абстрактный порядок целого, который сохраняется как средство содействия достижению огромного многообразия личных целей, но не ставит целью конкретные результаты». (Хайек Ф. Право, законодательство и свобода: Современное понимание либеральных принципов справедливости и политики. – М., 2006. – С. 171–173.)

19

В Великобритании работорговля была запрещена на законодательном уровне лишь в 1808 г. В 1823 г. последовало запрещение перевозки рабов из одной колонии в другую, в 1834 г. был принят закон, предусматривавший полное освобождение рабов в британских колониях с обязательством отпуска их на волю через четыре года. В Бразилии рабство было отменено в 1888 г., в США – в 1865 г.

20

И нацистский, и советский режимы широко практиковали принудительный труд заключенных концлагерей, являвшийся по сути формой рабского труда.

21

Между предшествующим и последующим циклами находится промежуточный этап, который с определенной условностью можно назвать правовым хаосом. «Правовой хаос возникает в „пограничной“ ситуации, когда „новое“ позитивное право только начинает формироваться, а „старое“ находится в кризисе и близко к разрушению… Основным критерием правового хаоса выступает ослабление действия государственно-правовых закономерностей… крайняя непредсказуемость и нестабильность проявлений правовой жизни». (Ветютнев Ю. Ю. Государственно-правовые закономерности. (Введение в теорию) / Под ред. А. Я. Рыженкова. – Элиста, 2006. – С. 100.)

22

В частности, в античном (дохристианском) периоде можно выделить полисную и эллинистическую стадии, впоследствии вытесненные культурой Рима.

23

Ортеги-и-Гассет X. Восстание масс. – С. 144–145.

24

Андреев Ю. В. Раннегреческий полис (Гомеровский период). – Л., 1976. – С. 3.

25

Кривушин Л. Т. Проблема государства и общества в домарксистской мысли. – Л., 1978.-С. 21.

26

Нерсесянц В. С. Личность и государство в политико-правовой мысли (из истории идей). – М., 1980. – С. 15.

27

См.: Тойнби А. Дж. Цивилизация перед судом истории: Сборник. – М., 2003. – С. 35.

28

Представителями этой точки зрения являются, в частности, М. Хмелин, А. Денисов, В. Корельский, М. Байтин, А. Черданцев и др. (См.: Хмелин М. И. Сущность, типы и формы государства // Теория государства и права. – М., 1970. – С. 87; Основы теории государства и права. – М., 1980. – С. 197, 214; Байтин М. И. Механизм государства // Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н. И. Матузова, А. В. Матько. – М., 1999. – С. 98; Черданцев А. Ф. Теория государства и права: Учебник для вузов. – М., 2001. – С. 136.)

29

Марченко М. И. Аппарат социалистического государства // Теория государства и права. – М., 1987. – С. 256.

30

Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. – М., 1994. – С. 36.

31

Словарь иностранных слов. – М., 1964. – С. 63.

32

Там же. С. 404. Подобным образом определяются значения этих слов и в толковом словаре русского языка С. Ожегова. Так, слово «аппарат» в нем толкуется как «совокупность учреждений, обслуживающих какую-нибудь отрасль правления государства», а слово «механизм» (в переносном значении) как «система, устройство, определяющие порядок какого-нибудь вида деятельности». (См.: Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. – М., 1994. – С. 25, 346.)

33

См.: Боер В. М. Янгол Н. Г. Российская государственность: от тоталитаризма к правовому государству. СПб., 1997. – С. 108–109.

34

Государственная власть в целом понимается как фактическая способность государства (в лице государственных органов и должностных лиц – представителей государственной власти) подчинять себе волю и поведение субъектов (индивидуальных, коллективных) в интересах всего государственно организованного сообщества либо определенной его части. Государственная власть в ее юридическом аспекте рассматривается не только как социальное явление, но и как конституционно-правовой институт, представляющий собой систему конституционно-правовых норм, которые закрепляют формы организации государственной власти, методы ее осуществления, определяющие структуру органов государства и отношения между ними.

35

Общественная организация – неправительственное добровольное объединение граждан на основе совместных интересов и целей. В ст. 8 Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» говорится: «Общественной организацией является основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан».

36

Например, в соответствии с п. 2 ст. 132 Конституции России «органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями с передачей необходимых дня их осуществления материальных и финансовых средств. Реализация переданных полномочий подконтрольна государству».

37

Перечисленные признаки в современных государствах с монархической формой правления во многом утрачивают свою обязательность в ситу того, что сам институт монархии представляет собой архаическое явление, основывающееся в большей степени не на юридической технике, а на социально-исторической традиции. Вместе с тем именно склонность общества к сохранению национально-культурных традиций во многом объясняет большую степень социально-политической стабильности монархий по сравнению с республиками. Поэтому признание архаичности института монархии не следует рассматривать в качестве фактора, доказывающего/опровергающего прогрессивный (либо, напротив, рудиментарный) характер монархической власти по отношению к республиканской.

38

Дословный перевод слова «бюрократия» (от фр. bureau – бюро, канцелярия) – власть стола, а точнее, власть «подписи» человека, занимающего место за столом в «кабинете власти».

39

В настоящий период существуют так называемые непризнанные государства, обладающие всеми признаками государственности (объединяемое институтом обособленного гражданства население, выделенная и контролируемая территория, система государственных органов, вооруженные силы и силовые структуры, фактический суверенитет), однако не получившие дипломатического признания на международной арене и де-юре не способные выступать в качестве субъектов международных отношений. К числу таких государств относятся Нагорно-Карабахская Республика, Приднестровская Молдавская Республика, Южная Осетия, Абхазия, Республика Косово и др.

40

Вебер М. Избранные произведения. – М., 1990. – С. 299.

41

Цицерон. О государстве // Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 1. Античный мир и восточные цивилизации. – М., 1999. – С. 221–222.

42

Например, в Российской империи русская нация образовывалась не по национальному признаку, а по конфессиональному: русским считался всякий человек, исповедующий православие, соответственно принадлежность индивида к русской нации определялась не столько фактом рождения от русских родителей, сколько фактом крещения.

43

Сорокин П. А. Основные черты русской нации в двадцатом столетии // О России и русской философской культуре. – М., 1990. – С. 466.

44

В преамбуле Конституции Французской Республики 1958 года содержится отсылка к преамбуле Конституции 1946 года.

45

Конституции буржуазных государств. – М., 1982. С. 89.

46

Там же. С. 277.

47

Там же. С. 278.

48

Шпрингер Р. Национальная проблема (Борьба национальностей в Австрии). – СПб., 1909. – С. 23.

49

KelsenН. The Law of United Nations. – L., 1952. – P. 52.

50

Okeke G. N. Controversial Subjects of Comtemporary International Law. – Rotterdam, 1974. – P. 20.

51

См.:Хутыз M. С… Сергейко П. Н. Энциклопедия права. – М., 1995. – С. 135.

52

Кант И. Соч. Т. 4. Ч. 2. – М., 1968. – С. 25.

53

Неслучайно сам факт создания гражданского общества большинство ученых связывает с выходом на политическую арену третьего сословия и законодательным закреплением паритета государственной и частной форм собственности. См.: Гаджиев К. С. Гражданское общество и правовое государство // Мировая экономика и международные отношения, 1991. – № 9. С. 5; Гребенников В. В. Собственность и гражданское общество в России. – М., 1997. С. 10; Кравченко И. И. Концепция гражданского общества в философском развитии // Полис, 1991. – № 5. С. 136; Ромашов Р. А. Гражданское общество и правовое государство: проблемы взаимоотношения // Правоохранительная деятельность и правовое государство: Сборник трудов адъюнктов и соискателей. Вып. 3 (Под ред. В. П. Сальникова). – СПб., 1994. – С. 87.

54

В частности, ст. 93 Конституции РФ определяет, что «Президент Российской Федерации может быть отрешен от должности Советом Федерации только на основании выдвинутого Государственной Думой обвинения в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления, подтвержденного заключением Верховного Суда Российской Федерации о наличии в действиях Президента Российской Федерации признаков преступления и заключением Конституционного Суда Российской Федерации о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения».

55

См.: Ромашов Р. А. Ценностные детерминанты социального правового государства // Социальное правовое государство: вопросы теории и практики: Материалы межвузовской научно-практической конференции. Санкт-Петербург, 21 июня 2003 г. / Под ред. Д. И. Луковской. – СПб., 2003. – С. 10–15.

56

См.: Ромашов Р. А. Особенности государственной экономической политики в условиях различных политико-правовых систем в контексте идеи единого экономического пространства // Теоретико-правовая наука и юридическая практика проблемы соотношения и взаимодействия: Сборник избранных статей. – СПб., 2004. – С. 110.

57

См.: Нерсесянц В. С. Право и закон. – М., 1983. – С. 5.

58

См.: Лейст О. Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. – М., 2002. – С. 157.

59

Лотман Ю. Статьи по типологии культуры. – Тарту, 1970. – С. 41.

60

Козлихин И. Ю. Позитивизм и естественное право // Государство и право, 2000. – № 3. – С. 5.

61

Ожегов С. И… Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. – М., 1999. – С. 675.

62

Термин «шариат» происходит от арабского «шараа» – направлять, издавать законы.

63

Керимов Г. М. Шариат и его социальная сущность. – М., 1978. – С. 3.

64

Следует отметить, что дифференциация социальных и технических норм в некоторых случаях носит достаточно условный характер, поскольку ряд технических норм (правила техники безопасности труда, безопасности движения транспорта, санитарные, ветеринарные нормы и др.) по сути являются социальными, а некоторые социальные нормы (рентабельности и эффективности функциональной деятельности, языковые нормы и др.) близки к техническим. См.: Лейст О. Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. – М., 2002. – С. 153.

65

Черданцев А. Ф. Теория государства и права. – М., 2000. – С. 208.

66

Цит. по: Русская философия права: Антология. – СПб., 1999. -С. 198.

67

Федорова М. М. Классическая политическая философия. – М., 2001. – С. 100.

68

Нерсесянц В. С. Философия права Гегеля. – М., 1998. – С. 133. См. также следующие книги этого автора: Различение и соотношение права и закона как междисциплинарная проблема // Вопросы философии права. – М., 1973; Из истории правовых учений: два типа правопонимания // Политические и правовые учения: проблемы исследования и преподавания. – М., 1978; Право и закон. – М., 1983; Философия права: Учебник для вузов. – М., 2001. – С. 32.

69

Нерсесянц В. С. Философия права: Учебник для вузов. – М., 2001. – С. 32.

70

Нерсесянц В. С. Юриспруденция. Введение в курс общей теории права и государства. – М., 1999. – С. 40–50.

71

Поляков А. В. Общая теория права. – СПб., 2001. – С. 125–127; Поляков А. В. Коммуникативная концепция права: вопросы теории. – СПб., 2003. – С. 6–19.

72

Там же. С. 58.

73

См.: Честнов И. Л. Право как диалог: к формированию новой онтологии правовой реальности. – СПб., 2000; Честнов И. Л. Диалогическая онтология права в эпоху постмодерна// Правоведение. – СПб., 2001. – № 3.

74

См.: Социальная антропология права современного общества / Под ред. Честнова И. Л. – СПб., 2006.

75

Ромашов Р. А. Реалистический позитивизм: интегративный тип современного правопонимания // Концепции современного правопонимания: материалы «круглого стола». Санкт-Петербург, 21 декабря 2004 г. – СПб., 2005. С. 8–23; Ромашов Р. А. Юридический позитивизм и социологический тип правопонимания: проблема совместимости // Теоретико-правовая наука и юридическая практика: проблемы соотношения и взаимодействия: Сборник избранных статей. – СПб., 2004. – С. 21–26.

76

В частности, по мнению Ю. Тихомирова, «под источником (курсив мой. – Р. Р.) можно понимать формы правообразования и внешнего структурного выражения правовых норм». См.: Тихомиров Ю. А. Административное право и процесс: Полный курс. – М., 2005. – С. 119.

77

Чтобы лучше уяснить данные понятия, их можно сравнить с родником и колодцем. Реальным истоком воды в колодце является родник, вместе с тем в качестве формального источника, из которого человек черпает воду для собственных нужд, выступает колодец как инженерно-техническая конструкция.

78

Правовой обычай чаще всего прямо не зафиксирован в нормах действующего законодательства. В юридической литературе выделяют две формы, два уровня санкционирования обычая: отсылка к нему в норме закона и использование его в качестве основы судебного решения. (См.: Супатаев М. А. Обычное право в странах Восточной Африки. – М., 1984. – С. 9.)

79

См.: Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. – М., 1992. – С. 29.

80

Вполне обоснованным является утверждение о том, что обычное право – это не пережиток прошлого, а постоянный фактор правового развития общества. Оно «неизменно развивается вместе с любым обществом как неотъемлемый компонент жизни соответствующего народа и включенных в него сообществ… Обычное право является не просто основой, но и условием преемственного и стабильного развития государства…». (Мурашова С. А. Обычай в системе форм права: вопросы теории // Источники (формы) права: вопросы теории и истории – Краснодар, 2001. – С. 43.)

81

Несмотря на возрастающую роль нормативно-правовых актов, авторитет прецедента не утрачивается с течением времени. Фактически сита прецедента с годами даже возрастает, и суды не склонны отвергать ранее сложившиеся прецеденты, если только они не явно ошибочны. Причина этого в стремлении обеспечить «определенность» права, а также в том, что отмена может привести к нарушению уже заключенных финансовых соглашений, права собственности и т. д. (См.: Максимов А. А. Прецедент как один из источников английского права // Государство и право, 1995. – № 2. С. 97–102.)

82

Так, например, ч. 1 ст. 4 Конституции Республики Казахстан признает источниками права «нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативно-правовых актов, международных договоров и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики».

83

Тихомиров Ю. А. Публичное право: Учебник. – М., 1995. – С. 182.

84

Демин А. В. Общие вопросы теории административного договора. – Красноярск, 1998. – С. 84.

85

Там же. – С. 183.

86

Мейер Д. И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. – М., 1997. – С. 156.

87

Иванов В. В. К вопросу об общем понятии договора // Государство и право – М., 2000. – № 12. – С. 73–79; Тихомиров Ю. А. Публичное право: Учебник. – М., 1995. – С. 180–181; Тихомиров Ю. А. Договор как регулятор общественных отношений // Правоведение, 1990. – № 5. – С. 12.

88

Тихомиров Ю. А. Договоры в экономике. – М., 1993. – С. 13.

89

Бошно С. В. Санкционирование обычаев государством: содержание и классификация // Юрист, 2004. – № 3. – С. 11.

90

Гранат Н. Л. Источники права // Юрист, 1998. – № 9. – С. 8.

91

Колесников Е. В. Обычай как источник советского государственного права // Правоведение, 1989. – № 4. – С. 20.

92

Алексеев С. С. Структура советского права. – М., 1975. – С. 119.

93

Сорокин В. Д. Административный процесс и административно-процессуальное право. – СПб., 2002. – С. 281.

94

Там же. С. 286–321. Иначе общий предмет правового регулирования определяет В. Нерсесянц: «…это присущая праву в целом совокупность способов, приемов и форм использования регулятивных свойств и функций норм права» (Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М., 2000. – С. 435). В обоих определениях единый метод правового регулирования представлен как сложная система способов регулирования и в таком виде вполне соответствует общей конструкции системы права.

95

См.: Ромашов Р. А., Сергевнин С. Л. Проблемы структурирования и функционирования системы современного российского законодательства в контексте федерализма // Правоведение. – 2005. – № 3. – С. 6.

96

Исследователи исламского права единодушны в оценке ислама одновременно как веры и доктрины государства, а права – в собственном и религиозном смысле. (См.: Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. – М., 1996. – С. 130.)

97

См.: Иоффе О. С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. – Л., 1949. – С. 82.

98

Матузов Н. И. Правовые отношения // Теория государства и права: Курс лекций. – М., 1999. – С. 494–495.

99

Кожевников С. Н. Личность, государство и право // Теория государства и права / Под ред. В. К. Бабаева. – М., 1999. – С. 171.

100

Кожевников С. Н. Личность, государство и право. – С. 171.

101

Куракин Г. А. Личность. Общество. Государство (теоретико-правовой аспект): Дис. … канд. юрид. наук. – СПб., 1997. – С. 116.

102

Бабаев В. К… Баранов В. М. Общая теория права: Краткая энциклопедия. – Н. Новгород, 1998.-С. 125.

103

См.: Гусев А. Д. О правах человека и гражданина // Социально-гуманитарные знания. – 2000. – № 3. – С. 79–88.

104

Чиркин В. Е. Государствоведение. – М., 1999. – С. 54.

105

Там же. – С. 55.

106

По мнению Л. И. Спиридонова, «необязательность опосредования социальной нормы государственной властью выявляется всякий раз, когда возникает вопрос об общественном саморегулировании, самоуправлении. Например, в России после 1993 г., когда начали создаваться формы местного самоуправления. Тогда на первый план выходит общеобязательность нормы, „опосредованная“ ее общепризнанностью. Государство же признает ее и начинает охранять, обеспечивать etc…Иными словами, общество посредством государства охраняет свои нормы, а, следовательно, и самого себя». (Спиридонов Л. И. Избранные произведения: Философия и теория права. Социология уголовного права. Криминология. – СПб., 2002. – С. 37.

107

Бабаев В. К. Правотворчество в современном российском государстве // Теория государства и права: Учебник / Под ред. Мордовца А. С., Синюкова В. Н. – М., 2005. – С. 237.

108

Романов А. К. Правовая система Англии: Учеб. пособие. – М., 2000. – С. 79.

109

Там же. – С. 82–83.

110

См.: Хашматулла Бехруз. Исламские традиции права: Монография. – Одесса, 2006. – С. 173.

111

Там же.

112

Бейтам И. Введение в основания нравственности и законодательства //Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 3. Европа. Америка: XVII–XX вв. – М., 1999. – С. 391.

113

См.: Кузьмин А.В. Правотворчество // Проблемы теории права и государства: Курс лекций / Под общ. ред. В. П. Сальникова. – СПб., 1999. – С. 307.

114

Ст. 120 п. 1 Конституции РФ (1993 г.) закрепляет положение, в соответствии с которым «судьи… подчиняются Конституции и Федеральному Закону».

115

Статья 7 ФЗ РФ от 6 октября 2003 г. (вступил в силу 1 января 2006 г.) № 131-ФЗ «Об общих принципах местного самоуправления в Российской Федерации» определяет, что «по вопросам местного значения населением муниципальных образований непосредственно и (или) органами местного самоуправления и должностными лицами местного самоуправления принимаются муниципальные правовые акты».

116

Баранов В. М. Истинность норм советского права. – Саратов, 1989. – С. 194.

117

Сырых В. М. Законотворчество как вид социального проектирования // Проблемы юридической техники. – Нижний Новгород, 2000. – С. 47.

118

Там же.

119

Керимов Д. А. Культура и техника законотворчества. – М., 1991. – С. 3.

120

См.: Сергевнин С. Л. Региональное законодательство: правовые и социально-политические аспекты. – СПб., 1998. – С. 152.

121

Поляков А. В. Общая теория права: Курс лекций. – СПб., 2001. – С. 186.

122

Эта стадия отграничивается от предыдущей скорее в творческом плане. На практике они взаимосвязаны между собой, представляются едиными. Никогда фактические обстоятельства не устанавливаются без уверенности в их правовой значимости. Следовательно, сам факт еще до его окончательного установления оценивается с точки зрения права. Подбор правовой нормы или юридическая квалификация дела может совершенствоваться в процессе дальнейшего выяснения фактических обстоятельств.

123

Бабаев В. К. Правомерное поведение. Правонарушение //Теория государства и права: Учебник / Под ред. В. К. Бабаева. – М., 1999. – С. 482.

124

Назаренко Г. В. Общая теория права и государства: Учебный курс для вузов. – М., 2001.-С. 101.

125

Волкова С. В. Правомерное поведение и правонарушения // Проблемы теории права и государства: Курс лекций / Под ред. В. П. Сальникова. – СПб., 1999. – С. 187–188.

126

Кудрявцев В. Н. Закон, поступок, ответственность. – М., 1986. – С. 149.

127

Хвостов В. М. Общая теория права. – СПб.; М.; Варшава; Вильно, 1914. – С. 136.

128

Наряду с перечисленными основными элементами выделяются дополнительные (факультативные) элементы объективной стороны, к которым относятся: место, время, обстановка, способ и средства совершения правонарушения.

129

Ожегов С. И… Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. – М., 1999. – С. 672.

130

Малько А. В. Механизм правового регулирования // Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н. И. Матузова и А. В. Матько. – М., 2000. – С. 724.

131

См.: Сапун В. А. Теория правовых средств и механизм реализации права. – СПб., 2002. – С. 29.

132

Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 1. – М., 1981. – С. 265.

133

Хропанюк В. Н. Теория государства и права. – М., 1999. – С. 341–342.

134

Черданцев А. Ф. Теория государства и права. – М., 2001. – С. 350.

135

Мухаев Р. Т. Теория государства и права. – М., 2002. – С. 453.

136

Сырых В. М. Теория государства и права. – М., 1998. – С. 146.

137

Подробнее см.: Лурье С. В. Историческая этнология. – М., 1997. – С. 154–156.

138

Ильин И. А. Собрание сочинений: В 10 т. Т. 6. – М., 1998. – С. 590.

139

Алексеев С. С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. – М., 1999. – С. 269.

140

Следует отметить, что существуют и другие структурные интерпретации правосознания. Например, в качестве его элементов выделяются правовые понятия, социально-правовые эмоции и воля, то есть правосознание представляется в виде единства рационального, эмоционального и волевого. (См., например: Потопейко Д. А. Правосознание как особое общественное явление. – Киев, 1970. – С. 56–81.)

141

Гаврилюк В. В., Трикоз Н. А. Динамика ценностных ориентации в период социальной трансформации (поколенный подход) //Социальные исследования. – 2002. – № 1. – С. 103.

142

Франк С. Л. Этика нигилизма // Новое время. – 1990. – № 3. – С. 43.

Table of Contents

Роман Анатольевич Ромашов Теория государства и права. Краткий курс

ВВЕДЕНИЕ

Раздел 1. ВВОДНЫЙ

Тема 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КУРСА «ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА»

1. Наука как познавательная деятельность. Систематизация наук

2. Система юридических наук. Место и роль теории государства и права в системе юридических наук

3. Объект и предмет науки теория государства и права

4. Методология и методы теории государства и права

5. Функции теории государства и права

6. Структура теории государства и права как науки и учебной дисциплины

7. Значение теории государства и права для профессиональной подготовки юриста

Тема 2. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

1. Социальное регулирование и управление в архаическом (первобытном) обществе

2. Предпосылки происхождения государства

3. Теории происхождения государства

4. Теории происхождения права

Раздел 2. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

Тема 3. ПОНЯТИЕ И СОЦИАЛЬНО-ПОЛИТИЧЕСКАЯ СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА

1. Ассоциативные образы государства

2. Признаки государства

3. Социально-политическая сущность государства

Тема 4. ТИПОЛОГИЯ ГОСУДАРСТВА

1. Проблемы типологии государства

2. Формационный подход к типологии государств

3. Цивилизационный подход к типологии государства

4. Критика традиционных подходов к типологии государства

5. Типология государства в контексте метода цикличности

Тема 5. ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА

1. Понятие и признаки функций государства

2. Критерии классификации функций государства

3. Организационно-правовые основы реализации функций государства

Тема 6. МЕХАНИЗМ ГОСУДАРСТВА

1. Понятие и структура государственного механизма. Соотношение понятий «механизм государства» и «государственный механизм»

2. Государственный аппарат, государственный орган, должностное лицо – представители государственной власти

3. Негосударственные элементы государственного механизма

Тема 7. ФОРМА ГОСУДАРСТВА

1. Понятие формы государства

2. Форма правления

3. Форма государственного (административно-территориального) устройства

4. Политический (государственный) режим

Тема 8. ГОСУДАРСТВО И ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА ОБЩЕСТВА

1. Политическая система общества: понятие, структура, функции

2. Государство как элемент политической системы общества

3. Легальность и легитимность государственной власти

4. Проблемы взаимодействия государства и личности в рамках политической системы общества

Тема 9. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ МОДЕЛИ СОВРЕМЕННОГО ГОСУДАРСТВА

1. Опыт теоретического моделирования в истории политико-правовой мысли

2. Национальное государство

3. Правовое государство

4. Социальное государство

Раздел 3. ТЕОРИЯ ПРАВА

Тема 10. ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ

1. Понятие и классификация социальных норм

2. Право как социальный регулятор

3. Соотношение права и нравственности

4. Соотношение права и религии

5. Соотношение права и технических норм

Тема 11. ПРАВО КАК ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВАЯ КАТЕГОРИЯ

1. Определение и признаки права

2. Функции права

3. Принципы права

4. Объективное и субъективное право

5. Право и закон

Тема 12. ТИПОЛОГИЯ ПРАВОПОНИМАНИЯ

1. Типология правопонимания как метод познания права

2. Традиционные типы правопонимания

3. Интегративные типы правопонимания

Тема 13. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА

1. Соотношение понятий «исток», «источник», «форма» права

2. Виды источников (форм) права

3. Источники (формы) современного российского права

4. Нормативно-правовой акт как основной источник современного российского права

Тема 14. НОРМА ПРАВА

1. Понятие и признаки нормы права

2. Структура нормы права

3. Классификация норм права

4. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов

Тема 15. СИСТЕМА ПРАВА

1. Понятие системы права и характеристика ее элементов

2. Критерии отраслевого деления в системе права (предмет и метод правового регулирования)

Тема 16. СИСТЕМА НАЦИОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

1. Понятие и структура системы национального законодательства

2. Соотношение системы права и системы национального законодательства

3. Систематизация национального законодательства: понятие и виды

Тема 17. НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ И ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ СОВРЕМЕННОГО МИРА

1. Понятие национальной правовой системы

2. Национальная правовая система и правовая семья. Общая характеристика основных правовых семей современности

Тема 18. ТЕОРИЯ ПРАВООТНОШЕНИЙ

1. Правоотношение: понятие и признаки. Соотношение понятий «правоотношение» и «правонарушение»

2. Классификация правоотношений

3. Юридический состав правоотношения

4. Предпосылки правоотношений. Юридические факты, презумпции, фикции

Тема 19. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО СТАТУСА ЛИЧНОСТИ

1. Понятие и структура правового статуса личности

2. Классификация прав и свобод человека и гражданина

3. Юридические гарантии обеспечения правового статуса личности

4. Ограничение правового статуса личности

Тема 20. ТЕОРИЯ ПРАВОТВОРЧЕСТВА

1. Понятие правотворчества

2. Цели и принципы правотворчества

3. Виды правотворчества

4. Юридическая техника законотворчества

Тема 21. ДЕЙСТВИЕ ПРАВА

1. Какое право считается действующим и как соотносятся понятия «действие» и «воздействие» права

2. Виды правового воздействия. «Активное» и «пассивное» воздействие права на общественные отношения

3. Действие нормативно-правового акта

Тема 22. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА

1. Понятие и формы реализации норм права

2. Применение как специфическая форма реализации норм права

3. Правоприменительная деятельность: понятие, стадии и субъекты

4. Акты правоприменения

Тема 23. ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА

1. Понятие и стадии толкования норм права

2. Способы и виды толкования норм права

3. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, механизм восполнения и преодоления

Тема 24. ТЕОРИЯ ПРАВОВОГО ПОВЕДЕНИЯ

1. Социальное поведениекак объект правового воздействия

2. Понятие и виды правомерного поведения

3. Понятие и признаки правонарушения

4. Юридический состав правонарушения

5. Виды правонарушений

Тема 25. ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

1. Понятие, основания и цели юридической ответственности

2. Принципы юридической ответственности

3. Виды юридической ответственности

Тема 26. МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

1. Соотношение понятий «регулятивная функция права» и «регулятивное воздействие права»

2. Этапы правового регулирования

3. Средства правового регулирования

4. Методы правового регулирования

5. Типы правового регулирования

6. Структурно-функциональная характеристика механизма правового регулирования

Тема 27. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК

1. Понятие и принципы законности

2. Требования законности

3. Гарантии законности

4. Понятие правопорядка. Соотношение категорий «законность», «правопорядок», «общественный порядок»

Тема 28. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА И ПРАВОСОЗНАНИЕ

1. Понятие культуры. Правовая культура как элемент социальной культуры

2. Правосознание как элемент правовой культуры

3. Виды деформаций правосознания. Правовой идеализм и правовой нигилизм

4. Правовая социализация молодежи как фактор формирования правовой культуры

5. Соотношение и взаимодействие правовых культур России и Запада

Примечания

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18

19

20

21

22

23

24

25

26

27

28

29

30

31

32

33

34

35

36

37

38

39

40

41

42

43

44

45

46

47

48

49

50

51

52

53

54

55

56

57

58

59

60

61

62

63

64

65

66

67

68

69

70

71

72

73

74

75

76

77

78

79

80

81

82

83

84

85

86

87

88

89

90

91

92

93

94

95

96

97

98

99

100

101

102

103

104

105

106

107

108

109

110

111

112

113

114

115

116

117

118

119

120

121

122

123

124

125

126

127

128

129

130

131

132

133

134

135

136

137

138

139

140

141

142