Текст бизнес-книги "Антимонопольное регулирование в России"

Автор книги: Алексей Ульянов

Раздел: О бизнесе популярно, Бизнес-книги

Так, ФАС возбудила серию дел против администраций субъектов РФ, вводящих запрет на реализацию энергетических алкогольных коктейлей. Несмотря на проигрыш подобных дел в Верховном и Высшем арбитражном судах8585
  Определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. № ВАС-17535/13. 03 марта 2014 года. http://kad.arbitr.ru/Card/49e44262-e27a-4dad-b1bc-38bbcce5cd20


[Закрыть], ФАС, с упорством, достойным лучшего применения, продолжает практику возбуждения подобных дел, защищая интересы производителей алкоэнергетиков8686
  ФАС – на страже интересов алкогольного


[Закрыть]8787
  Руководитель «Молодой гвардии» в Саратове Иван Дзюбан считает, что за предложением ФАС может скрываться алкогольное лобби. http://nationalinterest.ru/alco/rukovoditel-molodoj-gvardii-v-saratove-ivan-dzyuban-schitaet-chto-za-predlozheniem-fas-mozhet-skryvatsya-alkogolnoe-lobbi/


[Закрыть]8888
  ФАС хочет разрешить продажу алкоэнергетиков по всей стране. http://nationalinterest.ru/news/fas-hochet-razreshit-prodazhu-alkoenergetikov-po-vsey-strane/


[Закрыть]8989
  ФАС возбудил дело против депутатов Архангельской области. http://nationalinterest.ru/news/fas-vozbudil-delo-protiv-deputatov-arhangelskoy-oblasti/


[Закрыть].

Неприемлемыми, на наш взгляд, являются дела ФАС против губернатора Амурской области О. Н. Кожемяко за ограничение реализации алкогольной продукции во время наводнения9090
  Иван Лысенко. Суд объяснил ФАС, что спаивать население во время наводнения неправильно. http://reformafas.ru/news/sud-obyasnil-fas-chto-spaivat-naselenie-vo-vremya-navodneniya-nepravilno/


[Закрыть], и против Администрации г. Ханты-Мансийска – во время школьных выпускных9191
  Иван Лысенко. Суды трех инстанций не дали ФАС спаивать школьников во время выпускных. http://reformafas.ru/news/sudy-treh-instantsij-ne-dali-fas-spaivat-shkolnikov-vo-vremya-vypusknyh-2/


[Закрыть]. Видимо, для алкогольных лоббистов возможно наживаться даже на горе людей, ставших жертвами стихийных бедствий, и на здоровье подрастающего поколения. Вышеупомянутые решения ФАС суды признали незаконными.

В противодействии широкой инициативе ряда губернаторов, депутатов, церковных и общественных деятелей ограничить использование пластиковой (ПЭТ) тары (в РФ в ПЭТ-тару разливается 40% пива, в других странах, за исключением Украины, Болгарии и некоторых других посткоммунистических стран– 0%) руководство ФАС координировало свои действия с иностранными пивными компаниями и посольством США9292
  Иван Лысенко. ФАС защищает интересы иностранных компаний под присмотром Посольства США. http://reformafas.ru/news/fas-zastupilas-za-pet-taru/


[Закрыть]. И энергично встает на защиту ПЭТ-тары от конкуренции производителей стекла и металлической банки9393
  ФАС защищает ПЭТ-тару от конкуренции со стороны стекольных предприятий. http://nationalinterest.ru/news/fas-zashishaet-pet-taru-ot-konkurenzii-so-storony-stekolnyh-predpriyatiy/


[Закрыть]

Письмом за подписью заместителя руководителя ФАС была разрешена реклама безалкогольного пива9494
  Алексей Ульянов. Как замруководителя ФАС своим письмом отменил закон о рекламе и разрешил рекламу пива. http://nationalinterest.ru/news/kak-zamrukovoditelya-fas-svoim-pismom-otmenil-zakon-o-reklame-i-razreshil-reklamu-piva/


[Закрыть]. Не обращая внимания на нарушения «больших четверок» в пивной и табачной отрасли9595
  Дмитрий Владимиров. ФАС признала законной рекламу сигарет «Muratti». http://nationalinterest.ru/news/fas-priznal-zakonnoj-reklamu-sigaret-muratti/


[Закрыть]9696
  ФАС отказалась возбуждать дела в отношении «БАТ-Ява» и ООО «Филип Моррис Сэйлз Энд Маркетинг» за рекламу сигарет. http://nationalinterest.ru/articles/fas-otkazalas-vozbuzhdat-dela-v-otnoshenii-bat-yava-i-ooo-filip-morris-sejlz-end-marketing-za-reklamu-sigaret/


[Закрыть], ФАС возбуждает дела против мелких производителей по жалобам первых9797
  ФАС возбудила дело на тверской «Афанасий» по жалобе Heineken. http://nationalinterest.ru/news/fas-vozbudila-delo-na-tverskoj-afanasij-po-zhalobe-heineken/


[Закрыть], либо проводит проверку в общественных антитабачных организациях9898
  Дмитрий Владимиров. ФАС против социальной антитабачной рекламы «Сорвись с крючка». http://nationalinterest.ru/news/fas-protiv-sotsialnoj-antitabachnoj-reklamy-sorvis-s-kryuchka/


[Закрыть]9999
  Дмитрий Владимиров. У ФАС возникли претензии к социальной антитабачной рекламе «Сорвись с крючка». http://nationalinterest.ru/news/u-fas-voznikli-pretenzii-s-sotsialnoj-antitabachnoj-reklame-sorvis-s-kryuchka/


[Закрыть]. Ведомство публично высказывает озабоченность высоким уровнем акцизов на табак100100
  Дмитрий Владимиров. Табачное лобби ФАС. http://nationalinterest.ru/news/tabachnoe-lobbi-fas/


[Закрыть] и алкоголь, единым стандартом пачки сигарет, не привлекающим покупателей101101
  Дмитрий Владимиров. Табачное лобби ФАС: ведомство Артемьева хочет, чтобы пачки сигарет были окрашены в привлекательные цвета. http://nationalinterest.ru/news/tabachnoe-lobbi-fas-vedomstvo-artemeva-hochet-chtoby-pachki-sigaret-byli-okrasheny-v-privlekatelnye-tsveta/


[Закрыть]. Антимонопольное ведомство, объединив в своих экспертных советах представителей отрасли, постоянно торпедирует инициативы Минздрава, направленные на снижение алкогольной и табачной сверхсмертности102102
  Дмитрий Владимиров. ФАС выступает против антитабачной концепции Минздрава. http://nationalinterest.ru/news/fas-vystupaet-protiv-polnogo-zapreta-tabaka/


[Закрыть]103103
  Дмитрий Владимиров. ФАС поддержала табачных лоббистов. http://nationalinterest.ru/news/fas-podderzhala-tabachnyh-lobbistov/


[Закрыть]. Попытки губернаторов пресекать продажу некачественного алкоголя и фальсификата104104
  Дмитрий Владимиров. Губернатор Белгородской области Евгений Савченко выступил в поддержку ассоциации «Качество жизни» призванную бороться с фальсификатом алкогольной продукции. http://nationalinterest.ru/news/gubernator-belgorodskoj-oblasti-evgenij-savchenko-vystupil-v-podderzhku-assotsiatsii-kachestvo-zhizni-prizvannuyu-borotsya-s-falsifikatom-alkogolnoj-produktsii/


[Закрыть] или ограничить продажу алкоголя на первых этажах жилых домов105105
  Дмитрий Владимиров. ФАС предлагает разливать, не выходя из подъезда. http://nationalinterest.ru/news/fas-predlagaet-razlivat-ne-vyhodya-iz-podezda-2/


[Закрыть] становятся поводами для возбуждения дел ФАС под предлогом «развития конкуренции».

Такое «рвение» в защите интересов алкогольных и табачных компаний на фоне невнимания к ухудшению состояния конкуренции и монополизации других рынков не имеет разумных объяснений и оправданий. ФАС России должна быть очищена от представителей алкобизнеса, по всем вышеуказанным фактам должно быть проведено самое тщательное расследование.

Противоречия с проводимой политикой поддержки не сырьевого экспорта и ограничения злоупотреблением алкоголя и табака не заканчиваются. В 2017 г. ФАС решением по строительству дороги Стерлитамак-Магнитогорск поставила под угрозу весь концессионный рынок страны и большинство инфраструктурных проектов106106
  Екатерина Мереминская. ФАС вынесла решение, угрожающее рынку концессий. https://www.vedomosti.ru/economics/articles/2017/02/07/676443-fas-rinku-kontsessii


[Закрыть]107107
  Екатерина Мереминская. Решение ФАС, угрожающее концессиям, обжаловано в суде. https://www.vedomosti.ru/economics/articles/2017/03/03/679871-reshenie-fas-kontsessiyam


[Закрыть]. И хотя суд в конце 2017 г. отменил решение ФАС, ситуация находится в подвешенном состоянии из-за желания регулятора изменить законодательство.

Попытки ФАС контролировать создание и деятельность ГУПов и МУПов108108
  Соответствующие законопроекты, внесенные Правительством РФ в Государственную Думу, отправлялись на доработку из-за угрозы вето Совета Федерации.


[Закрыть] вызывают недовольство в губернаторском корпусе. Эта организационная форма действительно вызывает вопросы с точки зрения эффективности, и правильнее на наш взгляд было бы не контролировать создание новых, а поставить вопрос о преобразовании и последующей приватизации значительной части неэффективных ГУПов и МУПов. Однако на практике мы видим, что зачастую решения ФАС приводят к подрыву успешных региональных экономических стратегий (дело против губернатора Белгородской области109109
  ФАС готовит отмену Белгородского экономического «чуда»: дело против Евгения Савченко отложено в третий раз. http://reformafas.ru/news/fas-gotovit-otmenu-belgorodskogo-economicheskogo-chuda-delo-protiv-evgeniya-savchenko-otlozheno-v-tretiy-raz/


[Закрыть] по поводу инвестфонда, являющегося частью весьма успешной по общему признанию экономической стратегии региона), срыву строительства важных объектов110110
  Иван Лысенко. Бурная деятельность ФАС отавила Пермь без аэропорта. http://reformafas.ru/news/burnaya-deyatelnost-fas-otavila-perm-bez-aeroporta/


[Закрыть].

В 2017 г. Верховный суд запретил ФАС судить о взаимозаменяемости лекарств111111
  ФАС запретили судить о взаимозаменяемости лекарств. http://torg94.ru/stat/10006.html


[Закрыть] – в попытке «развить конкуренцию» на лекарственном рынке ФАС решила заменить врачей. Лечением болезней должны заниматься исключительно специалисты. ФАС не только вышла за пределы полномочий, но и ее действия могли иметь катастрофические последствия для здоровья граждан.

В рамках выполнения поручения Правительства о мерах по снижению стоимости контрацептивов в целях борьбы с ВИЧ ФАС предложила ввести в школьные программы обязательное изучение контрацепции. Это сразу вызвало возмущение родительских комитетов и общественности, которым инициатива ФАС напомнила печально известный секс-просвет, начался сбор подписей против данной инициативы112112
  Александра Машкова. ФАС запретили судить о взаимозаменяемости лекарств. http://www.citizengo.org/ru/fm/115522-fas-predlagaet-propagandu-prezervativov-v-shkolah-my-protiv?tc=fb&tcid=43158725


[Закрыть]. При этом, в своих предложениях ФАС не заметила проблемы монополизации дистрибуции контрацептивов двумя иностранными компаниями, не предложила мер по поддержке отечественного малого и среднего бизнеса, который начинает выходить на рынок со своей продукцией.

Решения ФАС по закупкам компаний с государственным участием зачастую направлены не на пресечение очевидных злоупотреблений, а могут привести к срыву инвест– и модернизационных программ, и даже росту коррупции и мошеннических схем. Так, в 2017 г. Верховный суд а за ним и другие суды отменили в конце 2017 г. серию решений ФАС против ПАО «Алроса»113113
  Александр Ширкин. Верховный Суд в деле Алросы обвинил ФАС в «произвольном контроле» за закупками. http://nationalinterest.ru/news/verhovnyj-sud-v-dele-alrosy-obvinil-fas-v-proizvolnom-kontrole-za-zakupkami/


[Закрыть], ПАО «Русгидро»114114
  «Русгидро» оспорило в суде решение ФАС о нарушении компанией закона о закупках. http://nationalinterest.ru/articles/rusgidro-osporilo-v-sude-reshenie-fas-o-narushenii-kompaniej-zakona-o-zakupkah/


[Закрыть], ПАО «Ростелеком»115115
  Георгий Павлов. Верховный Суд отменил знаковые пункты решения ФАС против «Ростелекома». http://nationalinterest.ru/news/verhovnyj-sud-otmenil-znakovye-punkty-resheniya-fas-protiv-rostelekoma/


[Закрыть] и целого ряда других компаний116116
  ФАС возвращает жалобы по решению Верховного cуда. http://nationalinterest.ru/articles/fas-vozvrashhaet-zhaloby-po-resheniyu-verhovnogo-cuda/


[Закрыть]117117
  Александр Ширкин. Эффект домино: суды начали сносить «произвольные» решения ФАС по закупкам. http://nationalinterest.ru/news/effekt-domino-sudy-nachali-snosit-proizvolnye-resheniya-fas-po-zakupkam/


[Закрыть]118118
  Дмитрий Владимиров. Суд не дал ФАС распространить 223-ФЗ на Казанский вертолетный завод. http://nationalinterest.ru/news/sud-ne-dal-fas-rasprostranit-223-fz-na-kazanskij-vertoletnyj-zavod/


[Закрыть]119119
  Алексей Ульянов. Суд не дал ФАС широко распространить 223-ФЗ. http://nationalinterest.ru/news/sud-ne-dal-fas-shiroko-rasprostranit-223-fz/


[Закрыть]120120
  Суд не дал ФАС вмешаться в закупку субъекта 223-ФЗ. http://nationalinterest.ru/news/sud-ne-dal-fas-vmeshatsya-v-zakupku-subekta-223-fz/


[Закрыть], жестко очертив рамки и ограничив произвол ФАС. Примечательно, в этих делах антимонопольному органу не понравилось, что указанные компании требовали от участников тендеров доказать неаффилированность с другими (при этом сама ФАС как бы борется с картельными сговорами и участием аффилированных фирм в госзаказе, в рамках 44-ФЗ), не передавать выигранный тендер на субподряд (при этом сама ФАС как бы борется с однодневками и сговорами участников в рамках 44-ФЗ, когда выигравший участник передает другому выполнение тендера на субподряд), иметь в штате квалифицированных сотрудников и необходимое для выполнения контракта оборудование (ведь отсутствие этих требований приведет к тому, что выполнение работ будет либо сорвано, либо выполнено только на бумаге за мзду менеджеру компании).

Вышеописанные действия ФАС России по седьмой проблеме противоречат национальным интересам нашей страны.

Восьмой проблемой является искусственно созданный режим перегрузки, и она очевидно связана с предыдущей проблемой. Режим перегрузки очевиден – ведомство получило за последние годы значительное число полномочий, при этом увеличение штатной численности либо вовсе не происходило, либо явно не поспевало за полномочиями. Вследствие концентрации полномочий ФАС получает ежегодно растущее число обращений граждан и организаций (200 тыс. в 2015 г.). Подавляющее большинство ФАС признает необоснованными, либо оставляет без ответа. Даже из обращений Счетной палаты ответ за 9 месяцев 2016 г. получен только по 27%.

При этом регулятор проявляет чрезмерную, как было указано выше, активность, в т.ч. выходя за рамки своей компетенции и полномочий. Более того, несмотря на явную перегруженность, руководство ФАС сопротивляется предложениям отказаться от мелких дел и избыточного контроля (антимонопольное преследование МСП, контроль за мелкими госзакупками с ценой, не превышающей 500 тыс. руб., дела по рекламе, когда ничьи интересы не ущемлены и т.д.) что позволило разгрузить службу. Более того, из бюджета ФА выделяются средства на рекламу, в т.ч. установку биллбордов, призывающую граждан и бизнес активнее жаловаться в ФАС, в т.ч. «стучать» на конкурентов. Последние три обстоятельства позволяют нам утверждать, что режим перегрузки создан искусственно.

Искусственно созданный режим перегрузки служит двум целям. Во-первых, это позволяет оправдаться, почему ФАС не решает насущные проблемы с конкуренцией («смотрите, мы же перегружены»). Во-вторых, перегрузка ведет к избирательному подходу при рассмотрении жалоб, дел и. т. д., что является питательной средой для коррупции (согласно исследованию «Коммерсант-власть»121121
  Падки на взятки, Коммерсантъ, 21.03.2013


[Закрыть], ФАС занимает 1 место по коррупции среди органов власти).

Открытость ведомства СМИ зачастую оборачивается выдачей несбыточных обещаний, публичной критикой своих коллег по Правительству, губернаторов. При сохранении контактов с оппозицией, в т.ч. непримиримой, руководство ФАС дает ей обещания, идущие вразрез с политикой Правительства и Президента РФ122122
  http://www.yabloko.ru/blog/2016/06/29_1


[Закрыть].

Девятой проблемой является отсутствие нежелание либо неумение решать системные проблемы с конкуренцией. ФАС является одним из лидеров по числу законодательных инициатив. Объединения предпринимателей неоднократно жаловались на часто меняющуюся нормативную базу, постоянные попытки ввести новые административные барьеры и не существующие в мировой практике антимонопольного регулирования препятствия хозяйственной деятельности. Нежелание руководства ФАС проводить конструктивный диалог и снимать разногласия приводит к тому, что дискуссии выливаются в СМИ, которые выделяют как минимум 4 войны ФАС с предпринимательскими объединениями123123
  Александр Лабыкин. Четвертая антимонопольная война. http://expert.ru/2013/11/4/chetvertaya-antimonopolnaya-vojna/


[Закрыть],124124
  Все против ФАС. http://www.kommersant.ru/doc/2525886


[Закрыть],125125
  Симон Жаворонков. Предприниматели против ФАС. http://polit.ru/article/2016/11/07/fas/


[Закрыть],126126
  Елена Домчева. Бизнес выступил против изменения закона о конкуренции. https://rg.ru/2014/07/15/bisnes-site.html


[Закрыть]. Число отрицательных отзывов экспертов на проекты нормативных актов, вносимых ФАС, в 5 раз превышает показатель всех федеральных служб, вместе взятых127127
  Расчеты по данным www.regulation.gov.ru


[Закрыть].

Законодательные инициативы ФАС как правило направлены не на решение системных проблем с конкуренцией в стране, а на усиление карательных функций регулятора, при этом не проводится анализ того, какое влияние они могут оказать на конкуренцию, систему права, смежные отрасли и т. д. Это относится и к постоянным попыткам получить «силовые» полномочия, которые в современных российских условиях оборачиваются ростом коррупции, и в желании устранить «патентную монополию», что очевидно скажется на стимулах к инновациям, усилению оттока технологий и разработчиков за рубеж, подрыву конкурентоспособности российских компаний. Введение коллективных исков с неограниченным гонораром успеха может обернуться новым налогом на реальный сектор в пользу юристов и «гринмейлеров». Выше уже отмечалось, что «второй антимонопольный пакет» по сути поставил под угрозу любую сделку, любой договор, который мог быть признан картелем, и про негативное влияние на демографию алкогольных инициатив ФАС. В подготовленном ФАС проекте Указа Президента «Об основных направлениях государственной антимонопольной политики» нарушалось сразу несколько статей Конституции РФ и по сути отменялась промышленная политика.

Часто законодательные инициативы связаны и конкретным кейсом, с которым столкнулась ФАС. Но в попытках облегчить себе решение кейса, которое понимается в смысле наказать потенциального нарушителя, да построже, и выиграть дело в суде, если он решение ФАС обжалует. Глубокого анализа при этом не проводится, решения проблем «расщивки узких мест», мешающих развитию конкуренции, как правило не предлагается.