Текст бизнес-книги "Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография"

Автор книги: Анатолий Власов

Раздел: Ценные бумаги и инвестиции, Бизнес-книги

На наш взгляд, данные юридические лица могут выступать в качестве эмитентов, только если это предусмотрено законом либо когда в соответствии с учредительными документами такой организации разрешено осуществлять предпринимательскую деятельность. Представляется, что другие виды юридических лиц, ограниченных в правоспособности или в распоряжении своим имуществом, могут выпускать эмиссионные ценные бумаги исключительно по указанию правового акта.

Среди такого рода юридических лиц особо нужно отметить государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения.

Иностранные эмитенты. Согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг выпущенные иностранными эмитентами ценные бумаги допускаются к обращению или первичному размещению на рынке ценных бумаг Российской Федерации после регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг в ФСФР.

Инвесторы. В качестве инвесторов могут выступить физические и юридические лица.

Физические лица – это самая многочисленная группа потенциальных субъектов инвестирования. Однако фактически они предоставляют наименьший объем капиталовложений.

Российские граждане. Согласно ст. 18, 21 ГК РФ любой гражданин РФ вправе приобретать ценные бумаги, получать их в наследство или иным законным путем.

Российские граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, рассматриваются как иностранные инвесторы.

Иностранные граждане. При квалификации физического лица в качестве иностранного инвестора на территории РФ обязательным условием является регистрация этих лиц для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства. Требование к регистрации значительно сужает круг инвесторов из числа физических лиц.

Лица без гражданства составляют весьма незначительную по численности группу инвесторов. При определении их статуса как инвестора постоянное место жительства лиц без гражданства значения не имеет.

Юридические лица. Согласно ст. 49 ГК РФ любое российское юридическое лицо, т. е. лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации в соответствии с законом (п. 2 ст. 54 ГК РФ), может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении ценные бумаги в соответствии с целями своей деятельности и назначением данных ценных бумаг. По смыслу законодательства об инвестициях приобретать ценные бумаги могут, как правило, только коммерческие юридические лица либо некоммерческие организации, которым на основании закона и с согласия собственника их имущества разрешено заниматься предпринимательской деятельностью.

Иностранные юридические лица. Иностранными являются юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории другого государства и не являющиеся российскими. Важное значение имеют конкретная принадлежность юридического лица и его правоспособность, поскольку иностранное юридическое лицо должно быть наделено правом осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с законодательством страны местонахождения.

Российское законодательство не устанавливает никаких ограничений относительно организационно-правовой формы иностранного юридического лица. Однако в практике международного инвестирования существует правило, согласно которому иностранным юридическим лицам, тип которых не известен законодательству страны-реципиента, может быть отказано в признании[48]48
  Закарян И. Особенности национальных спекуляций, или как играть на российских биржах. М.: Интернет-трейдинг, 2009. С. 21.


[Закрыть].

Международные организации и иностранные государства выступают на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными правилами наравне с другими видами инвесторов.

На рынке ценных бумаг инвестор в первую очередь изучает сложившуюся ситуацию и перспективы ее развития, определяя круг эмитентов, ценные бумаги которых могут представлять для него интерес.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг признаются субъекты, постоянно занимающиеся сбором и обработкой данных о состоянии рынка ценных бумаг и выполняющие посреднические функции. К ним относятся: брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, регистраторы, депозитарии, расчетные организации и биржи. Несмотря на имеющиеся функциональные различия, всех их объединяет главная цель получение прибыли за счет сделок, совершаемых в интересах инвесторов и эмитентов.

Брокеры. Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерами называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью заниматься коммерческие юридические лица, либо граждане-предприниматели.

Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может являться договор комиссии, поручения либо договор на брокерское обслуживание. Кроме того, брокеру необходима доверенность. Передоверие допускается, если это предусмотрено договором либо доверенностью, а также в случаях, когда под влиянием обстоятельств брокер вынужден прибегнуть к услугам третьих лиц для защиты интересов клиента.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемых брокером в кредитных организациях (специальный брокерский счет).

Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет, за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту.

В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренные договором ценные бумаги.

Брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Такие сделки с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданные брокером взаем, именуются в нормативных актах маржинальными.

Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть оговорены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иные документы, определенные в договоре.

Вопросы брокерской деятельности детализируются в Федеральном законе от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах», Постановлениях ФКЦБ России от 13 августа 2003 г. № 03–37/пс «О правилах совершения брокерской деятельности на рынке ценных бумаг, сделок с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, передаваемых брокером в заем клиенту» («маржинальных сделок»)[49]49
  Содержится с СПС «Гарант».


[Закрыть] и от 11 октября 1999 г. № 9 «Об осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации»[50]50
  Содержится с СПС «Гарант».


[Закрыть]

Дилеры. В соответствии со ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг дилеры осуществляют операции по купле-продаже бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам[51]51
  Дилерская деятельность регламентируется Постановлением ФКЦБ РФ от 11 октября 1999 г. № 9 «Об осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации». Содержится в СПС «Гарант».


[Закрыть].

Исходя из определений дилера, получается, что если некий субъект публично не объявляет цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг, то его деятельность нельзя признать дилерской, и, как результат, такое лицо не обязано получать лицензию и придерживаться ограничений, налагаемых на дилера.

Следует согласиться с утверждением А.В. Майфарта о том, что законодатель, указав на обязательность покупки и продажи ценных бумаг в качестве признака дилерской деятельности, тем самым необоснованно сузил понятие последней[52]52
  Майфарт А. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М, 2006. С. 121.


[Закрыть].

Попытаемся сформулировать права клиентов брокерско-дилерской компании. Клиент имеет право:

– осуществлять выбор брокерско-дилерской компании для заключения договора на брокерское обслуживание исходя из собственных целей и интересов, без «нажима» со стороны брокерско-дилерской компании;

– заключать договор на брокерское обслуживание, условия которого соответствуют требованиям нормативных правовых актов, регулирующих брокерскую деятельность;

– получать информацию о брокерско-дилерской компании и объектах инвестиций, в том числе потенциальных, предусмотренную нормативными правовыми актами;

– получать от брокерско-дилерской компании обоснованные рекомендации по объектам инвестиций, если это предусмотрено условиями договора на брокерское обслуживание;

– требовать от брокерско-дилерской компании неразглашения информации о себе и объектах инвестиций;

– требовать от брокерско-дилерской компании своевременного и точного исполнения поручений на покупку-продажу ценных бумаг;

– требовать от брокерско-дилерской компании обособления денежных средств, предназначенных для инвестирования в ценные бумаги по договору на брокерское обслуживание, на специальном брокерском счете, а также обособления ценных бумаг клиента на счете депо;

– получать своевременные и полные отчеты об исполнении поручений на покупку-продажу ценных бумаг, а также исчерпывающие комментарии по их содержанию от брокерско-дилерской компании;

– требовать от брокерско-дилерской компании выполнения функций налогового агента;

– требовать возмещения убытков, причиненных халатными или противоправными действиями работников брокерско-дилерской компании на условиях, предусмотренных договором на брокерское обслуживание и (или) законодательством Российской Федерации;

– отстаивать свои права в судебных инстанциях.

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, в том числе брокерская деятельность, подлежит обязательному лицензированию.

Для того чтобы брокерско-дилерская компания могла начать работать на рынке ценных бумаг, она должна получить лицензию в ФСФР России. Процедура лицензирования осуществляется в соответствии с Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 16 марта 2005 г. № 05–3/пз-н (в ред. 27.06.2006 г.) (далее – Порядок лицензирования). В этом документе содержатся основные лицензионные требования, которые профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны соблюдать на протяжении всего срока действия лицензии.

Здесь следует отметить требования к совмещению различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В частности, брокерская деятельность может совмещаться с дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельностью.

В более ранних редакциях условий лицензирования содержалось также ограничение на совмещение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с иной предпринимательской деятельностью. Данное ограничение было введено, прежде всего, в целях минимизации рисков на рынке ценных бумаг, так как существовало мнение о том, что осуществление брокерско-дилерской компанией иной предпринимательской деятельности является фактором, вызывающим дополнительные риски для клиентов и контрагентов брокерско-дилерской компании. Однако практика не подтвердила жизнеспособность данного требования.

По мнению А.Е. Абрамова, ФСФР России неоднократно пыталась наложить не всегда оправданные ограничения на совмещение различных видов предпринимательской деятельности участников рынка ценных бумаг и осуществляемые ими операции. В этих условиях требования по ограничению совмещения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с иными видами предпринимательской деятельности, а также по ограничению совмещения разных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг должны устанавливаться только законом, а не ведомственными нормативными актами[53]53
  Абрамов А. Е. Закон должен служить интересам восстановления и развития российского рынка ценных бумаг. Депозитариум. 2001. № 4 (13).


[Закрыть].

Позже ограничение на совмещение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с предпринимательской деятельностью было отменено в связи с тем, что оно противоречило ст. 10 Закона о рынке ценных бумаг.

Обязанности брокерско-дилерской компании, связанные с совершением сделок по поручению клиентов, сформулированы в основном в двух документах: в Законе о защите прав инвесторов и в Правилах осуществления брокерской и дилерской деятельности.

При осуществлении брокерской деятельности брокерско-дилерская компания обязана:

– лично исполнять поручения клиентов, за исключением случаев передоверия совершения сделок другой брокерско-дилерской компании, если оно предусмотрено в договоре на брокерское обслуживание или брокерско-дилерская компания вынуждена к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;

– исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно и исключительно в интересах клиентов;

– исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, действуя исключительно в интересах клиентов, и обеспечивать наилучшие условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями поручений;

– предоставлять клиенту отчеты о ходе исполнения поручений по договору на брокерское обслуживание и иные документы, связанные с исполнением договора на брокерское обслуживание и поручениями клиента в установленные сроки;

– принимать меры к устранению возникших с клиентом разногласий при представлении клиенту отчетов о ходе исполнения договора на брокерское обслуживание;

– принимать меры по обеспечению конфиденциальности информации о сделках клиента, за исключением информации, подлежащей представлению в регулирующие органы;

– возместить клиенту убытки в порядке, установленном законодательством;

– в случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением брокерско-дилерской компанией дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;

– совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам брокерско-дилерской компании в случаях совмещения профессиональным участником брокерской деятельности с дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг.

Здесь же следует упомянуть Правила осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок), утвержденные постановлением ФКЦБ России от 13 августа 2003 г. № 03–37/пс. В этой части регулирующий орган устанавливает следующие требования:

– у брокерско-дилерской компании должен быть обеспечен раздельный учет всех маржинальных сделок в отношении каждого клиента, включая учет размера обязательств каждого клиента;

– маржинальные сделки могут совершаться только на бирже и только с ценными бумагами, включенными в котировальный лист «А» первого уровня;

– наличие разработанной всесторонней декларации о рисках, возникающих при осуществлении маржинальных сделок и обязательное ознакомление с ней клиентов;

– наличие и использование автоматизированной системы расчета уровня маржи, величины обеспечения и задолженности клиента.

Обязанности, связанные с раскрытием информации. Брокерско-дилерская компания обязана раскрывать всю информацию, которая может повлиять на инвестиционные решения клиента.

Согласно требованиям Закона о защите прав инвесторов брокерско-дилерская компания, предлагающая свои услуги на рынке ценных бумаг, обязана по требованию клиентов (в том числе потенциальных) предоставлять следующие документы и информацию:

– копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

– копию документа о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

– сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны);

– сведения об уставном капитале, о размере собственных средств брокерско-дилерской компании и ее резервном фонде;

– при приобретении брокерско-дилерской компанией ценных бумаг по поручению клиента обязана по требованию клиента, помимо отчетности, установленной для договора комиссии, предоставить следующую информацию: сведения о государственной регистрации выпуска этих ценных бумаг и государственный регистрационный номер этого выпуска; сведения, содержащиеся в решении о выпуске этих ценных бумаг и проспекте эмиссии ценных бумаг; сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение последних шести недель, если эти ценные бумаги включены в котировальный лист организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в котировальном листе организаторов торговли; сведения о ценах, по которым данные ценные бумаги покупались и продавались этой брокерско-дилерской компанией в течение последних шести недель, либо сведения о том, что такие операции не проводились; сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством, признанным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Требования к финансовому положению брокерско-дилерской компании устанавливаются постановлением ФКЦБ России от 23 апреля 2003 г. № 03–22/пс «О нормативах достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг» и постановлением ФКЦБ России от 21 мая 2003 г. № 03–26/пс «Об утверждении Методики расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг».

Минимальный размер собственных средств для компаний, осуществляющих исключительно брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг, составляет 5000 тыс. руб. Для профессиональных участников рынка ценных бумаг, получивших полный набор возможных лицензий, необходимо поддерживать размер собственных средств на уровне 40 000 тыс. руб. Требования к размеру собственных средств – это лицензионные требования. Им должна соответствовать компания, претендующая на получение лицензии профессионального участника.

Некоторые показатели, характеризующие финансовое положение брокерско-дилерской компании, содержатся в Положении об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденном совместным постановлением ФКЦБ России № 33 и Минфина России № 109н от 11 декабря 2001 г. В соответствии с требованиями отчетности брокерско-дилерские компании рассчитывают показатели мгновенной и текущей ликвидности, ряд показателей, характеризующих финансовую устойчивость, и показатель рентабельности (всего семь коэффициентов). Нормативов для указанных показателей не установлено, они рассчитываются и указываются индикативно. Возможно, накопив необходимый материал и статистические данные, регулирующий орган установит ряд финансовых нормативов для брокерско-дилерских компаний.

Квалификационные требования к работникам брокерско-дилерской компании и требования к организационной структуре. Порядок лицензирования устанавливает ряд требований к брокерско-дилерским компаниям, касающихся квалификации работников компании и ее организационной структуры.

Брокерско-дилерские компании обязаны контролировать действия своих работников, допускать к обслуживанию клиентов только тех специалистов, которые имеют достаточную квалификацию. Как правило, клиенты доверяют репутации брокерско-дилерской компании и, как следствие, рекомендациям менеджера счета[54]54
  Миркин Я. М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М, 2002. С. 38.


[Закрыть].

Квалификационные требования к работникам профессионального участника – это требования о наличии у работников брокерско-дилерской компании квалификационных аттестатов, выданных государственным регулирующим органом. Квалификационный аттестат выдается по результатам сдачи соответствующих экзаменов и подтверждает, что работник обладает минимальным уровнем знаний о рынке ценных бумаг, необходимым для успешного выполнения им должностных обязанностей. Квалификационные аттестаты работников должны соответствовать их должности, занимаемой в данной брокерско-дилерской компании, и направлению деятельности.

Требования к наличию системы внутреннего учета операций с ценными бумагами установлены в Порядке ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами, утвержденном совместным постановлением ФКЦБ России № 32 и Минфина России № 108н от 11 декабря 2001 г.

Данным Порядком предусмотрен ряд параметров, которые должны содержаться в поручении клиента на сделку и отчетности профессионального участника по итогам исполнения поручения клиента. В нем также описаны процедуры контроля за своевременным и полным исполнением поручения, сформулированы требования к учетным регистрам, которые должны фиксировать информацию обо всех сделках с ценными бумагами, совершенных брокерско-дилерской компанией.

Требования к организации системы внутреннего контроля в брокерско-дилерской компании содержатся в Положении о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 13 августа 2003 г. № 03–34/пс.

Управляющие. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами.

Положение о доверительном управлении определяет, что в качестве доверительного управляющего ценными бумагами может выступать также эмитент этих ценных бумаг[55]55
  Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 17 декабря 1997 г. № 37. Вестник ФКЦБ РФ. № 8.


[Закрыть]. При этом эмитент обязательно должен быть профессиональным участником рынка ценных бумаг[56]56
  См. Постановление ФКЦБ РФ № 32, Минфина РФ № 108 от 11 декабря 2001 г. «Об утверждении порядка внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами».


[Закрыть]. В качестве эмитента должна выступать коммерческая организация в виде акционерного общества открытого типа, акции которого обращаются на рынке ценных бумаг и включены в котировки организаторов торгов.

Клиринговыми организациями называются коммерческие юридические лица, профессионально занимающиеся клиринговой деятельностью, т. е. определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей ценных бумаг. Их деятельность регулируется Федеральным законом от 7 февраля 2011 г.№ 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности».

На основании ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг клиринговая организация обязана формировать специальные фонды для снижения риска неисполнения сделок с ценными бумагами.

Отношения клиринговых организаций с эмитентами строятся на основе договоров, в которых, в частности, определяются условия предоставления информации.

Клиринговой деятельностью могут заниматься любые участники рынка ценных бумаг при наличии лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг (в том числе и фондовой биржи), кроме тех, кто осуществляет функции реестродержателя[57]57
  Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. № 32/пс утверждено Положение «О клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг».


[Закрыть]. Закон о банках и банковской деятельности разрешает банкам и иным кредитным организациям осуществлять деятельность по определению взаимных обязательств, физические лица не вправе осуществлять такую деятельность.

Регистратором признается лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Ею имеют право заниматься только юридические лица.

Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом, хотя регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов. Договор между эмитентами и реестродержателями о ведении реестра представляет собой договор об оказании услуг (гл. 39 ГК).

Исходя из судебной практики, эмитент вправе получать любую информацию о реестре (в том числе и об операциях в реестре); справку об общем количестве акционеров; сведения о лицах, владеющих пакетами акций более определенного процента[58]58
  Постановление ФАС Московского округа от 24 мая 2015 г. по делу № КА – А 40/4556–07.


[Закрыть]