Текст бизнес-книги "Договорное право. В помощь гражданину и предпринимателю"

Автор книги: Игорь Галичевский

Раздел: Юриспруденция и право, Наука и Образование

Игорь Галичевский
Договорное право. В помощь гражданину и предпринимателю

© Галичевский И., 2021

© «Издание книг ком», о-макет, 2021

Вступление

«Тем, кто любит сосиски и уважает закон, лучше не видеть, как делается то и другое».

Отто фон Бисмарк

Всем привет! Я – Галичевский Игорь, действующий арбитражный управляющий и руководитель юридической компании «Онегин-Консалтинг». Это моя пятая по счету книга, и она же третья профессиональная из области права. Предыдущие были посвящены бизнесу, психологии, банкротству и взысканию долгов. В этой я расскажу о договорном праве во всех его смыслах. Что я имею в виду?

Во-первых, правовая система в Российской Федерации не такая уж совершенная, как некоторым кажется. Есть те, кто действительно знает закон, есть те, кто думает, что его знает, и есть те, кто его намеренно искажает. В любом случае, современная юриспруденция сегодня – это, с моей точки зрения, не только нормы и правила, по которым живет общество, но еще и ряд пробельностей, которые существуют неразрывно с этим в процессе нашей с вами деятельности. Мне как юристу-практику периодически приходится с ними сталкиваться и решать такие вот «нерешаемые» задачи.

Во-вторых, в каждом из типов договоров, которые когда-либо попадали вам в руки, есть свои нюансы и не менее важные аспекты. Я расскажу, на что именно необходимо обращать первоочередное внимание в подобных случаях. Собственно, это будет основная суть данного произведения. Простыми словами: «Что нужно знать перед заключением договора и после, чтобы не остаться в дураках».

В-третьих, всем нам нужно немного понимать устройство тех процессов, с которыми мы сталкиваемся ежедневно. Например, хотя бы для самообразования. Речь идет о сделках, которые мы регулярно совершаем, и об их последствиях для каждой из сторон. Знание законов и своих прав дает неоспоримое преимущество тем из нас, кто ими обладает. И, напротив, одна неверно поставленная подпись где-то на документе может нанести серьезный вред вашему финансовому благосостоянию.

Вам решать, как именно вы распорядитесь информацией, полученной из данной книги. Одно точно, если бы лично мне в руки попались мои книги лет 20 назад, когда я был еще студентом юридического факультета, то удалось бы избежать многих ошибок, как в профессиональной деятельности, так и в жизни в целом. Поэтому не пренебрегайте возможностью взять ту пользу, которая заключена в каждой главе данной литературы. Читайте и образовывайтесь, чтобы завтра быть лучше, чем другие, и знать больше, чем другие!

Глава 1. Основные положения

§ Возможно ли жить или вести бизнес в России, не нарушая ни один закон. Профессиональное мнение автора

Нет.

§ Что такое договор и что такое сделка?

Ст. 153 ГК РФ ч. 1: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». Далее смотрим указанную статью во взаимосвязи с п. 1 ст. 154 ГК РФ ч. 1: «Сделки могут быть двух– или многосторонними (договоры) и односторонними». И получаем простой и понятный вывод, что не все сделки являются договорами, но все договоры являются сделками. В свою очередь, подытоживая сказанное, понятие договора раскрывается в ст. 420 ГК РФ ч. 1: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Юридическую силу договору в большинстве случаев придает факт подписания сторонами. В некоторых случаях возможно заключить договор не только через прямое его подписание, но и через явное выражение своей воли. Например, вам поступает предложение (оферта[1]1
  П. 1 ст. 435 ГК РФ ч. 1: «Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение»


[Закрыть]), а вы соглашаетесь, т. е. производите ее акцепт[2]2
  П. 1 ст. 438 ГК РФ ч. 1: «Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии»


[Закрыть]. Названные варианты вступить в договорные отношения не являются исчерпывающими, ведь к договору еще можно присоединиться[3]3
  Ст. 428 ГК РФ ч. 1.


[Закрыть] и т. д.

Двухсторонняя сделка (договор) – это когда имеется ровно две стороны в предмете договора, а многосторонняя – это когда сторон в договоре более двух (три, четыре и т. д.). Чтобы вам не запутаться, воспринимайте здесь стороны как подписантов по договору.

С двухсторонними и многосторонними сделками (договорами) разобрались. Теперь давайте разберем, что такое односторонняя сделка? П. 2 ст. 154 ГК РФ ч. 1: «Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны». Например: завещание (требуется волеизъявление одного завещателя), выдача доверенности, зачет, заявление лица о выходе из общества с ограниченной ответственностью и т. д.

§ Дееспособность и правоспособность. Заключение договора

Правоспособность. Ст. 17 ГК РФ ч. 1: «Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами». П. 2 той же статьи: «Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью». Например, граждане могут иметь имущество на праве собственности, заниматься предпринимательской деятельностью, избирать место жительства, быть авторами произведений (науки, литературы и искусства) и т. д.

Дееспособность: «Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста»[4]4
  П. 1. ст. 21 ГК РФ ч. 2.


[Закрыть].

Простымязыком – право на заключение договора – это правоспособность, а вот для его непосредственного заключения нужно обладать еще и дееспособностью, т. к. это не что иное, как сделка, связанная с распоряжением гражданскими правами и созданием соответствующих обязанностей. Дееспособность ограниченна у малолетних и несовершеннолетних.

§ Односторонний отказ или расторжение договора. В чем разница?

Простыми словами, односторонний отказ – это, когда одна из сторон по сделке отказывается от ее исполнения просто потому, что так хочет, или потому, что условиями договора это прямо дозволено. А расторжение договора может быть инициировано только в судебном порядке, т. е. сторона по сделке выходит с соответствующим требованием в суд, где последний принимает решение о его удовлетворении или отказе. В этом и вся разница, которая, по сути, сводится к порядку выхода из договора – добровольному или принудительному. Нужно также понимать, что иногда расторжение договора может быть и по соглашению сторон, но сейчас речь не об этом.

Когда можно отказаться от исполнения договора? П. 1 ст. 310 ГК РФ ч. 1[5]5
  Гражданский кодекс Российской Федерации.


[Закрыть]: «Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами». Далее читаем уже названную выше статью во взаимосвязи с п. 1 ст. 450 ГК РФ ч. 1: «Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором». И получаем простой вывод, что односторонний отказ возможен в случаях, предусмотренных ЗАКОНОМ или ДОГОВОРОМ.

Случаи одностороннего отказа, предусмотренные законом, – это определенные типы договоров (не все подряд!), например: договор возмездного оказания услуг[6]6
  П. 1, 2 ст. 782 ГК РФ ч. 2 «Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков»


[Закрыть], подряда[7]7
  Ст. 717 ГК РФ ч. 2: «Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу». Для подрядчика, кстати, тоже есть случаи, когда он может заявить односторонний отказ, например, см. ст. 719 ГК РФ ч. 2.


[Закрыть] и т. д., которые указаны в ГК РФ и прочих законах. А случаи, предусмотренные договором, – это условия, включенные в текст самого документа, например: «От договора можно отказаться, если сегодня среда». Это напрямую переплетается с принципом свободы договора[8]8
  П. 1 ст. 1 ГК РФ ч. 1, а также Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16.


[Закрыть], заложенном в гражданском законодательстве.

Когда договор подлежит расторжению в суде? По общему правилу, такое право появляется у сторон, когда имеются нарушения существенных условий договора. П. 1 ст. 432 ГК РФ ч. 1: «Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Судебная практика выделяет следующие основные существенные обстоятельства:

1. просрочка исполнения обязательства. Это могут быть сроки, оплата и т. д.;

2. неоднократность каких-либо нарушений;

3. нарушение целевого характера сделки. Так по одному из дел о расторжении кредитного договора Верховный суд РФ указал, что нецелевое использование кредита является существенным нарушением условий кредитного договора. Нецелевое использование арендованного помещения также является основанием для расторжения договора аренды и т. д.;

4. иные обстоятельства, которые суд посчитает существенными.

§ Неосновательное обогащение

П. 1 ст. 1102 ГК РФ ч. 2: «Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение)». Как правило, неосновательное обогащение подлежит возврату в натуре[9]9
  Ст. 1104 ГК РФ ч. 2.


[Закрыть]. Если возвратить имущество в натуре невозможно, то должна быть возвращена его действительная стоимость, а также убытки, которые возникли вследствие неисполнения такой обязанности немедленно[10]10
  П. 1 ст. 1105 ГК РФ ч. 2.


[Закрыть].

Самый простой и яркий пример неосновательного обогащения – это, когда договор расторгается стороной заказчика (потерпевшего) и сторона исполнителя (приобретателя) должна вернуть по нему деньги обратно в неотработанной части. Вот именно в момент расторжения договора и появляется неосновательное обогащение на стороне исполнителя, а у заказчика, соответственно, право требовать его немедленного возврата.

П. 1 ст. 1107 ГК РФ ч. 2: «Лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения». Более того, на сумму неосновательного обогащения также начисляются проценты за пользование чужими средствами по ст. 395 ГК РФ ч. 1[11]11
  Ст. 1107 ГК РФ ч. 2.


[Закрыть]. Очередной пример: Петя доверил Васе ключи от своей квартиры и уехал в отпуск, а позже узнал, что Вася сдавал его квартиру без разрешения. Вырученные средства за сдачу в наем жилого помещения являются неосновательным обогащением для Васи и должны быть переданы Пете.

Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения (ст. 1109 ГК РФ ч. 2):

1. имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

2. имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

3. заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

4. денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

§ Недействительность сделок (договоров)

П. 1 ст. 166 ГК РФ ч. 1: «Сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка)». Далее п. 2 ст. 167 ГК РФ ч. 1: «При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге), возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом». Здесь мы видим общие положения для признания сделки (договора) недействительной и последствия такого признания.

В итоге недействительные сделки, как мы уже выяснили, делятся на: оспоримые и ничтожные. Ничтожные, в свою очередь, делятся на мнимые, притворные, с пороком субъекта (малолетний), воли (недееспособный), формы (устная, вместо письменной) и т. д. Наша задача здесь, не углубляясь в подробности, просто разобраться в самой сути недействительности, поэтому все составляющие терминологии ничтожности я раскрывать отдельно не буду, но рекомендую при необходимости ознакомиться с § 2 ГК РФ ч. 1 (недействительность сделок).

Если говорить обобщенно о недействительности, то в ст. 168 ГК РФ ч. 1 указано:

1. п. 1 – сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки»;

2. п. 2 – «сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки».

Важно также понимать, что ничтожные сделки, ничтожны с момента их совершения. Это вытекает в т. ч. из основополагающих принципов, заложенных в ст. 166 ГК РФ ч. 1, с которой мы начинали данный параграф. А вот что касается применения последствия недействительности ничтожной сделки, то здесь зачастую требуется обращаться в суд. Фантазийный пример: ваш ребенок в возрасте 10 лет (порок субъекта) продал велосипед и получил за это деньги. Средства вы как родители готовы вернуть покупателю, а вторая сторона не согласна и велосипед отдавать не собирается. Для таких случаев требуется обратиться в суд за применением последствий недействительности ничтожной сделки в соответствии с п. 2 ст. 167 ГК РФ ч. 1. Т. е. вернуть все в первоначальное состояние, вам – велосипед, покупателю – уплаченные деньги. В таком случае суд рассмотрит ваше требование и, вероятно, вынесет положительное для вас решение. Более того, даже если вы первоначально не заявляли требования о применении последствий недействительности к ничтожной сделке, но ваш спор касался именно этого обстоятельства, то в соответствии с п. 4 ст. 166 ГК РФ ч. 1: «Суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе, если это необходимо для защиты публичных интересов и в иных предусмотренных законом случаях».

С оспоримыми сделками, в отличие от ничтожных, на мой взгляд, все гораздо проще. Есть сделка, которая затрагивает в силу каких-либо обстоятельств чьи-то права и законные интересы. Тогда пострадавший субъект идет в суд доказывать такие нарушения. Если он прав, – сделку признают недействительной. Если ошибается, то сделка сохраняется в первоначальном виде. В отличие от ничтожных сделок, оспоримые будут действительными до того момента, пока суд не установит иное. Но если все же суд установит нарушения, то в соответствии с п. 1 ст. 167 ГК РФ ч. 1 сделка будет недействительной с момента ее совершения.

Теперь о сроках исковой давности по сделкам[12]12
  Ст. 195 ГК РФ ч. 1: «Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено»


[Закрыть] (срок на судебную защиту по сделкам, не путайте с общими сроками исковой давности на судебную защиту). Ст. 181 ГК РФ ч. 1:

1. п. 1 – «Срок исковой давности по требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о признании такой сделки недействительной составляет три года. Течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной сделки, во всяком случае не может превышать десять лет со дня начала исполнения сделки».

2. п. 2 – «Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной».

§ Что нужно знать и на что обращать внимание при заключении любого договора?

В первую очередь, старайтесь избегать сделок, которые не оформляются договором. Отсутствие данного документа всегда влечет за собой существенные юридические риски. Это нужно помнить, как основу всего.

Далее, как только договор попадет к вам в руки, обратите особое внимание на его предмет. Он должен быть сформулирован максимально подробно. Грамотно сформулированная суть договора, помогает избежать множества проблем в процессе его исполнения. Все моменты, о которых вы думаете или которых опасаетесь, являются существенными, требуйте их включения или как минимум предпринимайте попытки по их согласованию и последующей фиксации в договоре.

Далее идут сроки. Они должны иметь начало и конец с точки зрения исполнения предмета договора. Отсутствие четких временных рамок приведет в будущем к неразберихе и нежелательным проволочкам. Но не нужно путать со сроками действия самого договора. Здесь важно понимать, что после окончания действия договора, прекращается и порядок исчисления договорных санкций. Поэтому вы всегда должны обращать внимание на эту разницу и требовать, чтобы в документе, который подписываете, была строчка типа: «Договор действует до полного исполнения своих обязательств сторонами».

Санкции. Здесь нужно быть особенно внимательным, т. к., с одной стороны, наличие санкций вас защищает, а, с другой стороны, вы можете попасть впросак. Нужно быть юридически подкованным, знать законы и уметь их читать, чтобы обойти возможные «ловушки», которые здесь закладывают юристы.

Досудебный порядок и подсудность. Его еще называют «порядок разрешения споров». Это территория и непосредственно сам орган, где будет проходить судебный процесс в случае необходимости, а также те действия, которые предварительно требуется совершить истцу, чтобы туда обратиться. По общему правилу, подсудность определяется местом регистрации ответчика, а соблюдение претензионного порядка является обязательным, но есть исключения. Важно понимать, что основные неудобства могут возникать, когда ваш оппонент находится в другом городе или в отдаленном районе. Чтобы их избежать, не пренебрегайте согласованием данного пункта.

Возможность переуступки прав требования по договору[13]13
  Глава 24, ГК РФ ч. 1.


[Закрыть]. Сама по себе переуступка является неотъемлемым правом стороны и ее нельзя запретить. Т. е., например, Вася может передать (продать) право требовать исполнение от Пети в адрес Тани. И тогда уже Таня по закону станет новым кредитором Пети. Но, чтобы Пете этого избежать, можно, например, внести в договор оговорку, которая будет обязывать Васю сначала получить его письменное согласие на такую переуступку, а в случае нарушения этого условия, ввести санкцию (штраф) в каком-либо размере от суммы такой переуступки. Учитывайте, что переуступка (цессия) может быть и будущего права требования[14]14
  Ст. 388.1 ГК РФ ч. 1.


[Закрыть], которое еще только должно возникнуть.

Юридическая сила электронной переписки и обмен документами посредством электронной почты. Достаточно в договоре указать, что такой способ признается сторонами как надлежащий, и соответствующая фактура автоматически станет допустимой в качестве доказательств в суде. Особенно если в договоре будут прописаны адреса e-mail, с которых такая переписка или обмен могут вестись.

Односторонний отказ от договора. Логично в любом договоре предусмотреть условия одностороннего (внесудебного) отказа от него. Т. е. когда и при каких обстоятельствах каждая из стороны может выйти из неудобных ему правоотношений.

Налоговая оговорка. Актуальна в нынешнее время для юридических лиц. В двух словах может выражаться в следующем: если какой-либо из сторон по договору отказывают в возмещении, например, НДС, по причинам, зависящим от другой стороны, то пострадавший субъект вправе потребовать с контрагента возмещение убытков на величину такого налога.

Дополнительные гарантии (способы обеспечения исполнения обязательств)[15]15
  П. 1 ст. 329 ГК РФ ч. 1.


[Закрыть]. По мнению автора, есть следующие основные наиболее простые и распространенные способы подстраховать себя в договорных отношениях:

1. Неустойка (штрафы, пени) – ст. 330 ГК РФ ч. 1: «Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков».

2. Поручительство – ст. 361 ГК РФ ч. 1: «По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем».

3. Залог – ст. 334 ГК РФ ч. 1: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)».