Текст бизнес-книги "Международное частное право. Ответы на экзаменационные вопросы"

Автор книги: Коллектив авторов

Раздел: Юриспруденция и право, Наука и Образование

8. Международные обычаи

Международный обычай – это правило поведения, которое является общим для всех или большинства государств, принимающих участие в международной торговле, или для стран, связанных с данным спорным правоотношением.

Международные обычаи признаются в качестве источника права, даже если они не зафиксированы в каких-либо актах, исходящих от государственной власти.

Международный обычай должен отвечать таким признакам, как:

1) длительность существования;

2) устойчивость в практике;

3) признание государствами этого правила поведения в качестве общеобязательной нормы.

Существуют области, где обычаи занимают особое место, т. к. традиционно эти отношения регулировались обычным правом, – это международная торговля, мореплавание, кредитно-расчетные отношения.

Стороны договора могут быть связаны обычаем, который широко известен либо о применении которого они договорились.

В Российской Федерации обычай также признается источником права. В соответствии со ст. 7 ГК РФ под обычаями делового оборота понимают сложившееся, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в каком-либо документе или нет.

Особенность применения обычаев в Российской Федерации состоит в том, что обычаи рассматриваются как средство восполнения пробела в законодательстве. Статья 421 ГК РФ устанавливает уровни правового регулирования: императивные нормы, договорные условия, затем диспозитивные нормы, и лишь при отсутствии законодательного регулирования применяются обычаи делового оборота. При этом в зарубежных странах обычай рассматривается преимущественно как договорное условие.

Особое место в ряду международных обычаев занимают документы международных организаций, в которых кодифицированы, унифицированы международные обычаи, – Международные правила толкования торговых терминов – INCOTERMS, Унифицированные правила для документарных аккредитивов.

Сущность этих документов не сводится ни к обычаям, ни к общим условиям договора. Их специфика состоит в следующем:

1) документы исходят от международных организаций;

2) формируются на основе обычных норм, т. е. сложившейся практики;

3) международная организация может вносить в эти документы не применявшиеся ранее положения, использование которых будет влиять на практику международной торговли;

4) в указанных документах прямо установлено, что они имеют факультативный характер и применяются при наличии ссылки на них в договоре, хотя на практике нередки случаи применения их и без такой ссылки.

От обычаев следует отличать обыкновения – это правила поведения, сложившиеся в какой-либо сфере предпринимательской деятельности (обычаи морских портов, термины банковского оборота). Обыкновения не имеют всеобщего признания и не рассматриваются в качестве источников права, а принимаются во внимания при толковании договора. Наличие и содержание обыкновения доказываются как факты, этим обыкновения отличаются от обычаев. Кроме того, обычай санкционирован государством, а обыкновения суд не обязан знать.

Последнее время роль обыкновения постоянно возрастает, т. к. во внешнеэкономической сфере, в торговом обороте предприниматели, занимающиеся какой-либо деятельностью, вступают в союзы, ассоциации и создают свои собственные своды правил, правила поведения или кодексы этики поведения, которые доводятся до всеобщего сведения.

9. Национальное законодательство и международное частное право

Важнейшим источником в области международного частного права является Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.). В Конституции предусмотрена специальная глава, посвященная внешней политике государства. Ряд положений Конституции касается международного права и международных договоров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм международного права, о международных нормах, относящихся к правам человека).

Важнейшее значение для международного частного права имеют кодифицированные акты – это прежде всего третья часть ГК РФ, содержащая нормы международного частного права как по общим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права; установление содержания иностранного права; ограничения применения иностранного права; исковая давность; правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства; правоспособность иностранных юридических лиц; ответные ограничения правоспособности; защита личных неимущественных прав; право собственности; сделки и доверенность; обязательства по внешнеэкономическим сделкам; обязательства вследствие причинения вреда; неосновательное обогащение; наследственное право; международные договоры. Помимо этого, нормы международного частного права закреплены в Семейном кодексе РФ (раздел VII), ГПК РФ (раздел V, VI), Арбитражном процессуальном кодексе РФ (раздел V), Воздушном кодексе РФ, Таможенном кодексе РФ.

Кодекс торгового мореплавания РФ также регулирует некоторые вопросы международного частного права – применение правил кодекса и правил иностранного права, порядок включения в договоры условий о применении иностранных законов и обычаев торгового мореплавания, порядок заключения соглашения о передаче споров с иностранными гражданами или организациями на рассмотрение иностранного суда или арбитража, применение правил международных договоров и др.

В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 г. определяются нотариальные действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ, решаются вопросы применения иностранного права при совершении нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом документов, составленных за границей, обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств.

В России был принят ряд законов, непосредственно относящихся к области регулирования внешнеэкономической и инвестиционной деятельности – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (с изм. и доп. от 21 марта, 25 июля 2002 г., 8 декабря 2003 г.), Федеральный закон от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» (с изм. и доп. от 8 июля 1997 г., 10 февраля 1999 г.), Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЭ «О валютном регулировании и валютном контроле».

Ряд положений международного частного права содержится в Законе РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже». Закон регулирует вопросы, касающиеся арбитражных отношений, определения состава третейского суда, его компетенции, порядка ведения разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

Нормы международного частного права закреплены и в ряде законов общего характера: Законе РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге», Законе РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» (в ред. от 3 марта 1995 г.) (с изм. и доп. от 10 февраля 1999 г., 2 января 2000 г., 14 мая, 8 августа 2001 г., 29 мая 2002 г., 6 июня 2003 г.), Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 7 февраля 2003 г.), Законе РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 11, 24 декабря 2002 г.), Законе РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (с изм. и доп. от 19 июля 1995 г.) и других законодательных актах.

Необходимо обратить внимание на то, что, в отличие от России, в некоторых странах, например, в Австрии, Венгрии, Великобритании, Италии, Польше, Румынии, Чехии, Швейцарии приняты специальные законы по вопросам международного частного права. В других странах нормы международно-частного характера закреплены в гражданских кодексах (Германия, Франция).

10. Судебный прецедент в качестве источника международного частного права

Судебный прецедент – это вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

Судебный прецедент является источником права в странах англосаксонской системы – системы общего права (common law), распространенной в Великобритании, Ирландии, США, Канаде, Индии, Австралии, ЮАР.

В государствах континентальной правовой системы судебная практика имеет значение для решения вопросов правоприменительного порядка: восполнение пробелов в законодательстве, признание обычаев, толкование законов. В отличие от судебного прецедента, судебная практика – это результат судебной правоприменительной деятельности, которая не является источником права.

В России судебная практика вообще не рассматривается в качестве источника права. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права.

Однако в области международного частного права большую роль играют судебные акты высших судебных инстанций РФ (Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ), которые разъясняют, толкуют положения нормативных актов, а также обобщают правоприменительную практику.

11. Понятие коллизии

Отрасли национального права (гражданское, семейное, трудовое право) имеют дело с относительно простыми ситуациями, в которых достаточно найти нормы национального права, регулирующие соответствующие положения. Если же эти отношения связаны с несколькими правовыми системами, то возникает проблема выбора права, т. е. проблема разграничения компетенции различных правовых систем. Правовые системы сталкиваются между собой, порождая возникновение коллизий или конфликта законов.

Возникновению коллизий способствует также двоякое действие законов каждого государства:

1) территориальное – законы действуют на всей территории государства по отношению ко всем лицам, находящимся на этой территории, независимо от гражданства;

2) экстерриториальное – законы действуют в отношении даже тех лиц данного государства, которые находятся за границей. Например, правовой статус юридических лиц определяется по российскому праву.

Выделяют следующие виды коллизий:

1) международные;

2) внутренние:

а) интерлокальные – возникают, когда территория государства разделена на административные единицы, в каждой из которых действует свое законодательство. Они характерны для стран с федеративным устройством (Россия, США);

б) интерперсональные – возникают в тех странах, где действуют обособленные нормы для определенной категории лиц, выделяемых либо по религиозной принадлежности, либо по принадлежности к той или иной цивилизации;

в) интертемпоральные – возникают, когда коллизионная норма отсылает к иностранному праву, в котором по данному вопросу существует два закона, изданных в разное время.

Способами разрешения коллизий являются:

1) унификация – предупреждает появление коллизий;

2) коллизионный способ – предполагает наличие унифицированных международных или национальных норм. К примеру, ст. 1188 ГК РФ предусматривает, что если подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определенная в соответствии с правом той страны. Если определить это невозможно, то применяется правовая система, с которой это отношение наиболее тесно связано.

В международной практике нередки случаи, когда субъекты внешнеэкономических отношений или иные участники гражданского оборота намеренно создают или способствуют возникновению ситуации, требующей применения коллизионной нормы, позволяющей использовать более выгодный и удобный для организатора этой акции закон другой страны (обход закона).

Существует несколько вариантов реакции государства на обход закона:

1) попытка обхода закона и ее последствия признаются юридически ничтожными и влекут строгое наказание вплоть до уголовного (незаконный вывоз валюты путем заключения мнимых сделок);

2) попытка обхода закона пресекается и наказывается государством, однако последствия обхода закона признаются имеющими юридическую силу;

3) попытка обхода закона не признается нарушением и не карается, но последствия обхода юридической силы не имеют (фиктивный брак);

4) государство нейтрально относится к обходу закона;

5) государство поощряет обход закона (нуждающиеся в рабочей силе государства фактически поощряют нелегальный въезд, деятельность иностранных фирм в оффшорных зонах).

12. Понятие и структура коллизионных норм

Коллизионная норма – это норма, определяющая, какое право должно применяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

Коллизионная норма, как правило, отправляет правоприменителя к материальным нормам соответствующей правовой системы, сама при этом не решая по существу регулируемое правоотношение. В связи с этим становится ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой отсылочного характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает. По несмотря на то что эта норма лишь указывает, законы какой страны подлежат применению, ее роль не стоит недооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Коллизионные нормы являются наиболее сложными нормами, которые применяются в международном частном праве. В структуру коллизионной нормы входят два элемента: объем и привязка. Объем коллизионной нормы указывает на отношения гражданско-правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка – это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений. Так, в коллизионной норме «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства» (ст. 1224 ГК РФ) объем нормы обозначается словами «отношения по наследованию», а ее привязка выражается в критерии последнего постоянного места жительства наследодателя. В другой коллизионной норме «гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом» (ст. 1197 ГК РФ) объем и привязку нормы составляют соответственно указания на гражданскую дееспособность физического лица и его личный закон.

Объем коллизионной нормы отражает то многообразие общественных отношений, которое возникает в процессе международных контактов граждан и юридических лиц. Эти отношения невозможно подчинить действию лишь ограниченного числа коллизионных норм, они нуждаются в дифференциации с учетом сферы их действия, которую определяет объем коллизионной нормы. Как правило, объем коллизионной нормы определяется посредством избрания одного из институтов гражданского права (граждане, юридические лица, собственность и иные вещные права, договоры и их отдельные виды, внедоговорные обязательства, наследование и т. д.), семейного права (брак, опека, усыновление) и т. п. Постепенно в этой системе появляются новые правовые институты, обусловленные развитием международного оборота, например интеллектуальная собственность, или потребностями создания особого правового режима, например договоры с потребителями.

В настоящий момент в рамках названных и достаточно крупных правовых институтов осуществляется дальнейшая дифференциация объема коллизионных норм, особенно применительно к тем из них, которые содержат разнородные субинституты.

Оправдана дифференциация объема коллизионных норм и в рамках таких сравнительно узких институтов, как международная перевозка – договор перевозки, который в международном сообщении исполняется на территории нескольких стран и требует применения для процедур отправления и прибытия норм транспортного права соответствующих стран, хотя существо самого договора может подчиняться праву и иной страны.

Вторым основным элементом коллизионной нормы является привязка, указывающая, право какой страны подлежит применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Это наиболее важный элемент коллизионной нормы, т. к. применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на право определенной страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма. По возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право. Такие общие признаки сводятся к формулам прикрепления, которые учитывают юридическую и фактическую связь соответствующих отношений с правом страны, подлежащим применению. Правда, встречаются случаи неоправданного подчинения отношений с иностранным элементом нормам собственного права, что объясняется стремлением расширить рамки применения своего права и облегчить деятельность и защиту прав собственных юридических и физических лиц.

Привязка коллизионной нормы не может быть произвольной и в решающей степени зависит от содержания ее объема. Между этими элементами существуют определенные связи, о чем свидетельствует все более широкое признание целесообразности обращения к коллизионной формуле, которая отсылает к праву страны, с которым данное отношение наиболее близко связано.

13. Виды коллизионных норм

Коллизионные нормы международного частного права многочисленны и достаточно многообразны. Существует множество критериев, по которым можно разделить их на виды. Эти различия отражают особенности отдельных групп отношений, возникающих в процессе международных контактов, и имеют важное значение в процессе применения этих норм на практике.

Прежде всего необходимо различать коллизионные нормы, установленные национальным законодательством и предусмотренные международными договорами, направленными на достижение международно-правовой унификации. Их различие проявляется как в сфере их действия, так и порядке применения. Сфера действия коллизионных норм, установленных международными договорами, значительно шире, т. к. они применяются всеми участниками таких договоров до их введения во внутреннюю систему законодательства, которое осуществляется, как правило, путем ратификации.