Текст бизнес-книги "Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран"

Автор книги: Наталья Ласкина

Раздел: Экономика, Бизнес-книги

2. Международные правовые акты

В последнее время наблюдается тенденция к сближению, к унификации норм торгового права не только в пределах одного государства, но и в международном масштабе. В настоящее время международные акты стали частью правовой системы различных государств. Потребность в такой унификации связана с бурным развитием торгового оборота, создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастает объем и значение экономических связей, происходит процесс экономической и политической интеграции, образованы и продолжают образовываться международные союзы. Унификация может осуществляться в пределах какого-либо региона, например региональный характер носят в настоящее время и унификационные мероприятия, предпринимаемые в странах ЕЭС. Однако унификация может выходить и далеко за пределы региона, примером этого являются Женевские вексельные и чековые конвенции 1930 г.

В современных условиях проблема унификации правового регулирования международной торговли все еще остается актуальной. Различия в нормах национальных правовых систем, применяемых к внешнеторговым сделкам, порой весьма серьезно осложняют процесс заключения и исполнения коммерческих договоров. Устранение же этих препятствий путем создания единообразного правового режима, безусловно, способствует успешному развитию международной торговли. Такая работа ведется на разных уровнях. В настоящее время на мировом уровне наиболее значительные действия в этой области международного сотрудничества, принесшие уже заметные положительные результаты, предпринимают Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международный институт унификации частного права (УНИДРУА). ЮНСИТРАЛ была образована в 1966 г. по решению Генеральной Ассамблеи ООН как механизм, с помощью которого Организация Объединенных Наций смогла бы более активно способствовать уменьшению или устранению препятствий для развития торговли, вызываемых различиями в национальном праве, регулирующем международную торговлю[4]4
  Резолюция Генеральной Ассамблеи 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 г.


[Закрыть]. ЮНСИТРАЛ занималась и продолжает заниматься унификацией в областях международной купли-продажи товаров и связанных с ней сделок; международной перевозки грузов; международного коммерческого арбитража и примирительных процедур; государственных закупок; договоров о капитальном строительстве; международных расчетов; электронной торговли; трансграничной несостоятельности.

Наиболее распространенным способом унификации является заключение международных конвенций. Такая унификация основана на международно-договорном обязательстве государств – участников такой конвенции. В области правового регулирования отношений, связанных с международной торговлей, ЮНСИТРАЛ подготовила Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.). Последняя устанавливает унифицированные правила, относящиеся к периоду времени, в течение которого должны быть начаты юридические действия, имеющие своим источником договор международной купли-продажи товаров. Эта Конвенция была дополнена Протоколом, созданным в 1980 г. в связи с принятием Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров вместе с упомянутым Протоколом вступила в силу 1 августа 1988 г.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.) содержит свод правовых норм, регулирующих заключение соответствующих договоров, обязательства продавца и покупателя, средства правовой защиты при нарушении соглашения и иные аспекты договорных отношений. Государства – участники этой конвенции, считая, что развитие международной торговли на основе равенства и взаимной выгоды является важным элементом в деле содействия развитию дружественных отношений между государствами, справедливо полагали, что принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учитывающих различные общественные, экономические и правовые системы, будет способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле и содействовать развитию международной торговли.

Венская конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости указанной конвенции. Конвенция не применяется к продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.

Венская конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности, поскольку иное прямо не предусмотрено в Конвенции, она не касается:

а) действительности самого договора, или каких-либо из его положений, или любого обычая;

б) последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

Таким образом, при толковании Венской конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении и соблюдению добросовестности в международной торговле. Следует отметить, что п. 2 ст. 7 указанной Конвенции устанавливает, что отдельные вопросы, которые прямо в конвенции не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. Этот документ имеет большое практическое значение, поскольку его подписали многие государства-участники.

К области, непосредственно примыкающей к унификации права международной купли-продажи товаров, также относится принятое Комиссией в 1992 г. Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам, целью которого является оказание содействия сторонам, проводящим переговоры о заключении встречных сделок. Руководство рассматривает правовые вопросы, которые возникают при заключении указанных сделок, и анализирует их возможные решения в договорах.

В сфере унификации правового регулирования международных перевозок ЮНСИТРАЛ подготовлены два акта, весьма важных для данной области международного экономического сотрудничества. Первый из них – это Конвенция ООН о морской перевозке грузов, принятая в Гамбурге в 1978 г. Данная Конвенция устанавливает унифицированное регулирование для прав и обязанностей грузоотправителей, перевозчиков и грузополучателей по договору морской перевозки грузов. Вторым документом является Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов, которая была принята в 1991 г. в Вене. Однако этот документ не вступил в силу, поскольку число его участников пока меньше необходимого минимума.

Отвечая современным потребностям учета международных коммерческих сделок, в 1996 г. ЮНСИТРАЛ приняла Типовой закон по электронной торговле. Он призван создать благоприятные условия для использования современных средств коммуникаций и хранения информации, в частности электронного обмена информацией, электронной почты и факсимильной связи как с использованием глобальной сети Интернет, так и без нее. Типовой закон устанавливает функциональные эквиваленты для концепций коммуникаций, использующих бумажный документооборот, а именно – определяет понятия «письменная форма», «подпись» и «оригинал». Он содержит стандарты, в соответствии с которыми может оцениваться правовое значение электронных сообщений, что необходимо для широкого распространения «безбумажных» способов коммуникаций. Кроме того, Типовой закон включает общие нормы об электронной торговле в отдельных областях экономической деятельности, например при перевозке грузов.

В 1997 г. Комиссия приняла Типовой закон о трансграничной несостоятельности. Этот документ направлен на содействие развитию современного и сбалансированного законодательства, подлежащего применению в случаях, когда активы несостоятельного должника находятся более чем в одном государстве. Закон регламентирует условия, в соответствии с которыми в указанном случае лицо, управляющее находящимся за рубежом производством, получает доступ к судебным органам в государстве, где действует законодательство, принятое на основе Типового закона. Определяются условия для признания иностранного производства о несостоятельности и для наделения соответствующими правами представителя иностранного производства по несостоятельности. Закон предусматривает возможность более эффективного сотрудничества между судами и управляющими по делам о несостоятельности из различных стран. Предусматривается также координация судебных процедур по делам о несостоятельности, которые проводятся одновременно в различных государствах. К числу документов, принятых ЮНСИТРАЛ в целях унификации правового регулирования международной торговли, относятся также и «Единообразные правила о договорных условиях согласования суммы, причитающейся в случае неисполнения обязательства» (1983 г.). Авторы попытались создать унифицированную формулу, которая объединила различные подходы к правовой квалификации неустойки, традиционно сложившиеся в различных правовых системах, а именно – концепции заранее исчисленных убытков англо-американского права и штрафной неустойки в системе континентального (романо-германского) права. В 1983 г. открылась для подписания Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров (Женевская конвенция).

Конвенция разрабатывалась в рамках Института довольно долго. Она предусматривает нормы, регулирующие ситуацию, когда одно лицо уполномочено (или оно ведет себя таким образом, как будто оно уполномочено) заключить договор международной купли-продажи в интересах другого лица. Основная задача единообразного регулирования состояла в том, чтобы преодолеть на международном уровне концептуальные различия в регулировании агентских отношений в англо-американском праве (где вопросу о том, от чьего имени действует агент, не придается решающего значения в установлении правовых последствий его действий для третьего лица) и отношений по представительству в романо-германской системе (где право придерживается той позиции, что третье лицо становится связанным действиями представителя только в случае, если последний действовал от имени доверителя).

Хотя эта конвенция ратифицирована, в частности, Италией, Францией, Мексикой, Нидерландами и Южной Африкой, в настоящее время она еще не вступила в силу, поскольку число поддержавших ее государств пока меньше необходимого (десяти). Более удачной оказалась судьба двух конвенций, принятых в 1988 г. в Оттаве. Это Конвенция УНИДРУА о международной финансовой аренде (лизинге) и Конвенция УНИДРУА о международной уступке дебиторской задолженности (факторинге). Названные документы разработала специально созданная группа, в которую вошли юристы из разных стран. Оба документа касаются правовых проблем, тесно связанных, с одной стороны, с современными методами и практикой финансирования международного коммерческого оборота, а с другой стороны, они представляют правовые отношения, для адекватного регулирования которых традиционные институты гражданского и торгового права были недостаточны, что в известной мере препятствовало их развитию на международном уровне. В обоих случаях унифицированное регулирование, содержавшееся в конвенциях, должно применяться к отношениям, имеющим иностранный элемент. Обе конвенции уже вступили в силу. 1 января 1999 г. к Конвенции о международной финансовой аренде (лизинге) присоединилась и Российская Федерация. Участниками конвенции о финансовом лизинге являются Россия, Беларусь, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Панама, Франция. Список участников Конвенции о международной уступке дебиторской задолженности (факторинге) немного иной: Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Франция, ФРГ.

В 1994 г. Институтом была завершена многолетняя работа над проектом документа, получившего название Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, которые традиционно составляют общую часть договорного права. Формулирование норм, включенных в этот свод, осуществлялось на основе анализа доктрины и действующего законодательства, включая практику его применения, и выявления наиболее приемлемых общих подходов, имеющихся в различных национальных правовых системах. Важная роль при этом была отведена учету потребностей унифицированного регулирования торговых сделок, заключаемых в процессе международного коммерческого оборота.

Официальный текст Принципов содержит также комментарий каждого из положений, вошедших в состав этого свода правовых норм. В целом данный свод составляет по существу автономную систему, которая может применяться аналогично соответствующей системе правовых норм, входящих в систему национального права. Комментарии Принципов также содержат описания реальных ситуаций применения соответствующих норм, что, безусловно, облегчает использование данного документа на практике. Кроме того, это должно способствовать его широкому распространению в качестве источника правил международного коммерческого оборота.

В соответствии с замыслом указанные правовые нормы подлежат применению в том случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться указанными Принципами. Их применение возможно, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями. Кроме того, они могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права, а также для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов. Проведенный Институтом анализ использования на практике Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, которые, помимо официального текста на английском и французском, были изданы еще на нескольких языках, показал весьма положительные результаты. Принципы нашли свое применение в области разработки нового законодательства, в научных и образовательных программах. Они использовались в качестве справочного материала в процессе переговоров при заключении международных договоров, а также как источник правовых норм, подлежащих применению к регулированию взаимных прав и обязанностей по договоренности контрагентов. Отмечены неоднократные случаи ссылок на Принципы УНИДРУА в обоснование решений в судебной и международной арбитражной практике.

Другой публикацией УНИДРУА, направленной на унификацию решения правовых проблем международных коммерческих сделок, стало Руководство по организации международной сети коммерческой концессии (франчайзинга). В настоящее время Институт ведет работу по широкому распространению данного документа. Значительный интерес к названному Руководству уже проявили как юридические круги, так и представители промышленных и торговых кругов в различных странах мира. В последнем случае среди заинтересовавшихся данным документом фирм имеются как предприятия, пока еще вынашивающие планы создания сети международных коммерческих концессий (франчайзинга), так и компании, которые уже используют эту заметно прогрессирующую в последнее время форму организации коммерческого сбыта товаров и услуг.

Унификация правовых форм норм может осуществляться и без заключения международного договора. Возможен путь, при котором совместными усилиями нескольких государств (либо с помощью международной организации) создается проект типового закона, который заинтересованные государства могут ввести у себя в стране. По этому пути идет, к примеру, Всемирная организация интеллектуальной собственности, создавая типовые законы в сфере охраны промышленной собственности для развивающихся стран.

Процесс унификации и сближения права зарубежных стран особенно усилился в связи с процессом экономической и политической интеграции на международной арене. Например, после создания в Западной Европе Европейского экономического сообщества на основе Римского договора 1957 г., который возложил на участников обязанность унифицировать и сближать свое национальное законодательство в той мере, в какой это необходимо для функционирования «Общего рынка». И в первую очередь это касается торгового права. Унификация в рамках ЕЭС реализуется также с помощью международных конвенций, заключаемых странами – членами ЕЭС. Кроме этого, по Римскому договору 1957 г. органы ЕЭС издают нормативные правила, которые непосредственно действуют, применяются и подлежат принудительному исполнению внутри каждого государства, входящего в Европейское экономическое сообщество. Таким образом, такие нормативные акты в настоящее время являются еще одним источником права государств – членов ЕЭС. К таким актам прежде всего относятся регламенты и директивы. Регламенты – это акты, которые являются обязательными для исполнения внутри каждой страны и без какого-либо специального акта их инкорпорации в национальное законодательство. Директивы же, в отличие от регламентов, не содержат конкретных норм и обязательны для государств лишь с точки зрения результата, который должен быть достигнут. Формы и методы исполнения директив избирает каждое государство самостоятельно. Директивные нормы существуют в качестве указаний, но не предполагают непосредственного их выполнения.

Исполнение директивы, как правило, связано с внесением изменений во внутреннее законодательство. Например, директива от 25 июля 1985 г. Европейского экономического сообщества об ответственности за производство некачественных товаров позволяет странам самим принять на этот счет свои собственные законы, которые соответствовали бы положениям директивы. Таким образом, в рамках ЕЭС делается попытка унифицировать, сблизить не только сами правовые нормы, но и достичь их единообразного применения.

3. Характеристика источников торгового права зарубежных стран

Источники торгового права Франции

Франция относится к числу стран с так называемой дуалистической системой частного права, где наряду с гражданским правом особой отраслью законодательства является торговое право: до настоящего времени во Франции действует Торговый кодекс 1807 г. (хотя и с существенными изменениями). В задачу Торгового кодекса входит установление специальных правил, которые регулировали бы взаимоотношения между торговцами. Торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга первая посвящена как индивидуальным торговцам, так и торговым товариществам, биржам и посредникам, правилам о векселях. Книга вторая – «О морской торговле» – определяет правовое положение морских судов; книга третья называется «О несостоятельности и банкротстве», а книга четвертая посвящена торговой юрисдикции, т. е. в этой книге рассматривались вопросы процесса разрешения споров, вытекающих из торговых правоотношений.

В Торговом кодексе содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота, при отсутствии которых применяются общие правила, предусмотренные гражданским законодательством. Французский торговый кодекс имел значение для кодификации торгового права и в других странах (Бельгии, Голландии, Греции, Португалии и в других странах), например определение торговой сделки было заимствовано практически всеми последующими кодификациями. Как уже ранее отмечалось, несмотря на то что Торговый кодекс действует до настоящего времени, в него было внесено множество существенных изменений. Так, была произведена полная реформа вексельного права в связи с присоединением Франции к Женевской вексельной конвенции 1930 г. В 1967 г. был принят закон о торговых товариществах, который также значительно изменил содержание отдельных статей Торгового кодекса. Таким образом, в настоящее время основное значение имеет уже не сам кодекс, а нормативные акты, дополнившие и изменившие многие его положения. В настоящее время ст. 34 и 37 Конституции Франции 1958 г. определены основные принципы имущественных отношений, реальные права и обязанности граждан и коммерсантов, а также установлены нормы по защите и обеспечению основных прав граждан на реализацию общественных свобод, в том числе и свободы торговли и предпринимательства. Кроме отдельных законов и декретов, принятых во исполнение положений ст. 37 Конституции Франции, в качестве источников торгового права используются и некоторые административные декреты правительства, решения на уровне министерств, префектур и муниципалитетов. Акты же, издаваемые администрацией предприятий, являются распоряжениями, регулирующими исключительно внутреннюю деятельность предприятий, и источниками права не считаются. Конституция 1958 г. значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону.