Текст бизнес-книги "Комментарий к Закону Российской Федерации от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)"

Автор книги: Александр Борисов

Раздел: Юриспруденция и право, Наука и Образование

Статья 8. Ограничение пользования недрами

Пользование отдельными участками недр может быть ограничено или запрещено в целях обеспечения национальной безопасности и охраны окружающей среды.

Пользование недрами на территориях населенных пунктов, пригородных зон, объектов промышленности, транспорта и связи может быть частично или полностью запрещено в случаях, если это пользование может создать угрозу жизни и здоровью людей, нанести ущерб хозяйственным объектам или окружающей среде.

Пользование недрами на особо охраняемых территориях производится в соответствии со статусом этих территорий.

1. В части 1 комментируемой статьи установлено, что пользование отдельными участками недр может быть ограничено или запрещено в целях обеспечения национальной безопасности и охраны окружающей среды (до внесения Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 309-ФЗ изменения говорилось об окружающей природной среде). Основа такого регулирования заложена в норме ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, в соответствии с которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Данная конституционная норма воспроизведена и в положении п. 2 ст. 1 части первой ГК РФ применительно к возможности ограничения гражданских прав.

Упоминая о норме ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, представляется целесообразным привести правовую позицию, которую КС России изложил еще в Постановлении от 18 февраля 2000 г. № 3-П[177]177
  СЗ РФ, 2000, № 9, ст. 1066.


[Закрыть]: определяя средства и способы защиты государственных интересов, законодатель должен использовать лишь те меры, которые необходимы, строго обусловлены этими целями и исключают для конкретной правоприменительной ситуации возможность несоразмерного ограничения прав и свобод человека и гражданина; публичные интересы, перечисленные в ст. 55 (ч. 3) Конституции РФ, могут оправдывать правовые ограничения прав и свобод, только если такие ограничения адекватны социально необходимому результату; цели одной рациональной организации деятельности органов власти не могут служить основанием для ограничения прав и свобод.

2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи пользование недрами на территориях населенных пунктов, пригородных зон, объектов промышленности, транспорта и связи может быть частично или полностью запрещено в случаях, если это пользование может создать угрозу жизни и здоровью людей, нанести ущерб хозяйственным объектам или окружающей природной среде (до внесения Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 309-ФЗ изменения говорилось об окружающей природной среде).

В соответствии с п. 1 ст. 83 ЗК РФ землями населенных пунктов признаются земли, используемые и предназначенные для застройки и развития населенных пунктов. В пункте 2 указанной статьи предусмотрено, что границы городских, сельских населенных пунктов отделяют земли населенных пунктов от земель иных категорий и что границы городских, сельских населенных пунктов не могут пересекать границы муниципальных образований или выходить за их границы, а также пересекать границы земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам. Следует обратить внимание на то, что данные положения земельного законодательства приведены в редакции Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 232-ФЗ[178]178
  СЗ РФ, 2006, № 52 (ч. I), ст. 5498.


[Закрыть], устранившего различие понятия «поселение», установленного в ЗК РФ и Федеральном законе «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Так, в соответствии с данным Кодексом черта поселений отделяет земли поселений от земель других категорий, а согласно Федеральному закону от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ граница поселений отделяет его от других муниципальных образований, при этом в границы поселения как муниципального образования входят не только земли поселений, но и земли других категорий. Исходя из этого Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 232-ФЗ понятие земель поселений заменено понятием земель населенных пунктов.

В прежней редакции п. 1 ст. 86 ЗК РФ (т. е. в ред. Федерального закона от 22 июля 2008 г. № 141-ФЗ[179]179
  СЗ РФ, 2008, № 30 (ч. I), ст. 3597.


[Закрыть]) предусматривалось, что в состав пригородных зон могут включаться земли, находящиеся за границами населенных пунктов, составляющие с городом единую социальную, природную и хозяйственную территорию и не входящие в состав земель иных поселений. Однако указанная статья признана утратившей силу с 1 марта 2015 г. Федеральным законом от 23 июня 2014 г. № 171-ФЗ.

В отношении же объектов промышленности, транспорта и связи следует отметить, что в ЗК РФ (ст. 7) в качестве самостоятельной категории земель названы земли промышленности и иного специального назначения. Как предусмотрено в п. 1 ст. 87 данного Кодекса (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 232-ФЗ), землями промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, землями для обеспечения космической деятельности, землями обороны, безопасности и землями иного специального назначения признаются земли, которые расположены за границами населенных пунктов и используются или предназначены для обеспечения деятельности организаций и (или) эксплуатации объектов промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, объектов для обеспечения космической деятельности, объектов обороны и безопасности, осуществления иных специальных задач и права на которые возникли у участников земельных отношений по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, федеральными законами и законами субъектов РФ.

Согласно пункту 2 ст. 87 ЗК РФ земли промышленности и иного специального назначения в зависимости от характера специальных задач, для решения которых они используются или предназначены, подразделяются на: 1) земли промышленности; 2) земли энергетики; 3) земли транспорта; 4) земли связи, радиовещания, телевидения, информатики; 5) земли для обеспечения космической деятельности; 6) земли обороны и безопасности; 7) земли иного специального назначения.

3. Как предусмотрено в ч. 3 комментируемой статьи, пользование недрами на особо охраняемых территориях производится в соответствии со статусом этих территорий. Определение понятия особо охраняемых территорий следует из п. 1 ст. 94 ЗК РФ, согласно которому к землям особо охраняемых территорий относятся земли, которые имеют особое природоохранное, научное, историко-культурное, эстетическое, рекреационное, оздоровительное и иное ценное значение, которые изъяты в соответствии с постановлениями федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ или решениями органов местного самоуправления полностью или частично из хозяйственного использования и оборота и для которых установлен особый правовой режим.

В соответствии с п. 2 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 406-ФЗ[180]180
  pravo.gov.ru, 2013, 30 декабря.


[Закрыть]) к землям особо охраняемых территорий относятся земли: 1) особо охраняемых природных территорий; 2) природоохранного назначения; 3) рекреационного назначения; 4) историко-культурного назначения; 5) особо ценные земли.

Данной статьей также предусмотрено следующее:

порядок отнесения земель к землям особо охраняемых территорий федерального значения, порядок использования и охраны земель особо охраняемых территорий федерального значения устанавливаются Правительством РФ на основании федеральных законов (п. 3);

порядок отнесения земель к землям особо охраняемых территорий регионального и местного значения, порядок использования и охраны земель особо охраняемых территорий регионального и местного значения устанавливаются органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления в соответствии с федеральными законами, законами субъектов РФ и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления (п. 4);

земли особо охраняемых природных территорий, земли, занятые объектами культурного наследия России, используются для соответствующих целей. Использование этих земель для иных целей ограничивается или запрещается в случаях, установленных данным Кодексом, федеральными законами (п. 6)

Согласно пункту 1 ст. 1 Федерального закона «Об особо охраняемых природных территориях» законодательство РФ об особо охраняемых природных территориях основывается на соответствующих положениях Конституции РФ и состоит из названного Закона, принимаемых в соответствии с ним других законов и иных нормативных правовых актов РФ, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ.

В пункте 2 ст. 2 данного Закона (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 406-ФЗ[181]181
  pravo.gov.ru, 2013, 30 декабря.


[Закрыть]) предусмотрено, что с учетом особенностей режима особо охраняемых природных территорий различаются следующие категории указанных территорий: а) государственные природные заповедники, в т. ч.е биосферные заповедники; б) национальные парки; в) природные парки; г) государственные природные заказники; д) памятники природы; е) дендрологические парки и ботанические сады.

Статья 9. Пользователи недр

Пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если иное не установлено федеральными законами.

Пользователями недр на участках недр федерального значения, за исключением участков недр федерального значения континентального шельфа Российской Федерации и участков недр федерального значения, расположенных на территории Российской Федерации и простирающихся на ее континентальный шельф, могут быть юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, если Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом не установлены дополнительные ограничения допуска к участию в аукционах на право пользования такими участками недр созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации юридических лиц с участием иностранных инвесторов, а также если Правительством Российской Федерации в интересах обеспечения обороны страны и безопасности государства по представлению федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики в области обороны, и (или) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности не установлены дополнительные требования к созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации юридическим лицам с участием иностранных инвесторов, которые вправе осуществлять геологическое изучение участков недр федерального значения внутренних морских вод и территориального моря Российской Федерации в целях поиска и оценки месторождений нефти, газа и газового конденсата.

Пользователями недр на участках недр федерального значения континентального шельфа Российской Федерации, а также на участках недр федерального значения, расположенных на территории Российской Федерации и простирающихся на ее континентальный шельф, могут быть юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеют опыт освоения участков недр континентального шельфа Российской Федерации не менее чем пять лет, в которых доля (вклад) Российской Федерации в уставных капиталах составляет более чем пятьдесят процентов и (или) в отношении которых Российская Федерация имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких юридических лиц.

Пользователями недр на условиях соглашений о разделе продукции могут быть юридические лица и созданные на основе договоров о совместной деятельности (договоров простого товарищества) и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц при условии, что участники таких объединений несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из соглашений о разделе продукции.

В случае, если федеральными законами установлено, что для осуществления отдельных видов деятельности, связанных с пользованием недрами, требуются разрешения (лицензии), пользователи недр должны иметь разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих видов деятельности, связанных с пользованием недрами, или привлекать для осуществления этих видов деятельности лиц, имеющих такие разрешения (лицензии).

Пользователями недр при ведении работ по добыче радиоактивных веществ и захоронению радиоактивных отходов, отходов I–V классов опасности могут быть юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие выданные уполномоченным федеральным органом исполнительной власти разрешения (лицензии) на ведение работ по добыче и использованию радиоактивных веществ, по использованию отходов I–V классов опасности.

Права и обязанности пользователя недр возникают с даты государственной регистрации лицензии на пользование участком недр, при предоставлении права пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции – с даты вступления такого соглашения в силу.

Пользователи недр – юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации, в уставном капитале которых доля (вклад) Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в совокупности превышает пятьдесят процентов и (или) в отношении которых Российская Федерация, субъект Российской Федерации имеют право прямо или косвенно распоряжаться в совокупности более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал таких юридических лиц, дочерние общества таких юридических лиц, которые осуществляют геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых или по совмещенной лицензии геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых в границах предоставленных им в соответствии с настоящим Законом горных отводов и (или) геологических отводов, могут осуществлять добычу попутных полезных ископаемых (за исключением попутных вод, углеводородного сырья и общераспространенных полезных ископаемых), не указанных в лицензиях, после получения заключения государственной экспертизы, предусмотренной статьей 29 настоящего Закона, и внесения соответствующих изменений в лицензию.

Пользователями недр на участках недр местного значения, которые указаны в пункте 1 части первой статьи 2³ настоящего Закона и которые предоставляются в пользование в соответствии с абзацем восьмым пункта 6 статьи 10¹ настоящего Закона, могут быть юридические лица, с которыми заключены гражданско-правовые договоры на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» или Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

1. Как предусмотрено в ч. 1 комментируемой статьи, пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в т. ч. участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица. При этом сделана оговорка «если иное не установлено федеральными законами», которая означает, что в случаях, предусмотренных актами федерального законодателя, возможны ограничения в предоставлении определенным лицам права пользования недрами. Ряд таких случаев предусмотрен непосредственно в нормах комментируемой статьи. Указание в рассматриваемой части только на федеральные законы основано на положениях ч. 3 ст. 55 Конституции РФ (см. коммент. к ст. 8 Закона).

Законодательное определение предпринимательской деятельности содержится в п. 1 ст. 2 части первой ГК РФ, согласно которому (здесь и далее в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ[182]182
  pravo.gov.ru, 2017, 26 июля.


[Закрыть]) гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг; лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено данным Кодексом.

Под субъектами предпринимательской деятельности понимаются юридические лица (организации) и индивидуальные предприниматели. Юридическим лицом согласно п. 1 ст. 48 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В соответствии с п. 3 ст. 49 данного Кодекса правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. Согласно п. 1 ст. 23 данного Кодекса: гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 данного пункта (абз. 1); в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (абз. 2).

Простое товарищество регламентировано положениями гл. 55 части второй ГК РФ. Как определено в п. 1 ст. 1041 данного Кодекса, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. В соответствии с п. 2 указанной статьи сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Определение понятия иностранной организации следует из положения п. 2 ст. 11 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 3 августа 2018 г. № 294-ФЗ[183]183
  pravo.gov.ru, 2018, 3 августа.


[Закрыть]), в которой дано определения понятия «организация» для целей налогообложения: организации – юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ, международные компании (российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории России (иностранные организации).

Иностранный гражданин согласно определению, данному в п. 1 ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», – это физическое лицо, не являющееся гражданином России и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

2-3. Положения ч. 2 и 3 комментируемой статьи устанавливают требования к пользователям недр на участках недр федерального значения. Данные части введены с 7 мая 2008 г. Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ в связи с принятием Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», которым геологическое изучение недр и (или) разведка и добыча полезных ископаемых на участках недр федерального значения отнесены к видам деятельности, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В соответствии с ч. 3 ст. 12 Федерального закона от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ положения ч. 2 и 3 комментируемой статьи не применяются, если пользование участком недр федерального значения осуществляется лицом, которому право пользования данным участком недр было предоставлено до дня вступления в силу данного Закона. Согласно ч. 3¹ ст. 12 Федерального закона от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ (в ред. Федерального закона от 2 мая 2015 г. № 121-ФЗ) положения ч. 3 комментируемой статьи не применяются в отношении участка недр, право пользования которым предоставляется в целях разведки и добычи полезных ископаемых месторождения, открытого в результате проведения работ по геологическому изучению недр на участке недр федерального значения, расположенном в Балтийском море, если право пользования участком недр в целях геологического изучения недр было предоставлено до дня вступления в силу данного Закона.

В части 2 комментируемой статьи установлено требование к пользователями недр на участках недр федерального значения, за исключением участков недр федерального значения континентального шельфа России и участков недр федерального значения, расположенных на территории России и простирающихся на ее континентальный шельф: таковыми могут быть юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, т. е. российские организации. При этом сделана оговорка «если Правительством РФ в соответствии с настоящим Законом не установлены дополнительные ограничения допуска к участию в аукционах на право пользования такими участками недр созданных в соответствии с законодательством РФ юридических лиц с участием иностранных инвесторов». Указанное полномочие Правительства РФ закреплено во введенной тем же Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ части 2 ст. 13¹ комментируемого Закона (после изложения указанной статьи полностью в новой редакции это часть 3 этой статьи).

В отношении создания и ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ[184]184
  СЗ РФ, 2003, № 50, ст. 4855.


[Закрыть]) предусмотрено следующее: создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с п. 2 ст. 4 данного Закона (п. 1); юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2).

Федеральным законом от 4 ноября 2019 г. № 355-ФЗ с 3 февраля 2020 г. часть 2 комментируемой статьи дополнена положением, предусматривающим, что Правительством РФ в интересах обеспечения обороны страны и безопасности государства по представлению федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики в области обороны, и (или) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности могут быть установлены дополнительные требования к созданным в соответствии с законодательством РФ юридическим лицам с участием иностранных инвесторов, которые вправе осуществлять геологическое изучение участков недр федерального значения внутренних морских вод и территориального моря России в целях поиска и оценки месторождений нефти, газа и газового конденсата. Первым из указанных федеральных органов исполнительной власти в соответствии с п. 1 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 16 августа 2004 г. № 1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации»[185]185
  СЗ РФ, 2004, № 34, ст. 3538.


[Закрыть], является Минобороны России, вторым согласно пункту 1 Положения о Федеральной службе безопасности Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 11 августа 2003 г. № 960 «Вопросы Федеральной службы безопасности Российской Федерации»[186]186
  СЗ РФ, 2003, № 33, ст. 3254.


[Закрыть], – ФСБ России. Издание соответствующего нормативного правового акта Правительства РФ в настоящее время лишь ожидается.

Пользователями недр на участках недр федерального значения континентального шельфа России, а также на участках недр федерального значения, расположенных на территории России и простирающихся на ее континентальный шельф, в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи могут быть только юридические лица, которые одновременно отвечают следующим условиям: 1) юридические лица, созданы в соответствии с законодательством РФ, т. е. являются российскими организациями; 2) юридические лица имеют опыт освоения участков недр континентального шельфа России не менее чем пять лет; 3) доля (вклад) России в уставных капиталах юридических лиц составляет более чем 50 % и (или) в отношении юридических лиц Россия имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы юридических лиц.

В отношении последнего из указанных условий следует отметить, что согласно ч. 7 ст. 2 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (в ред. Федерального закона от 4 ноября 2014 г. № 343-ФЗ[187]187
  pravo.gov.ru, 2014, 5 ноября.


[Закрыть]) положения названного Закона, которые регулируют отношения, связанные с осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющие пользование участками недр федерального значения, не распространяются на отношения, связанные с осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющие пользование участками недр федерального значения, если до совершения соответствующих сделок Россия имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, и сохраняет за собой такое право после их совершения.

Однако, из данной нормы предусмотрено исключение. В соответствии с ч. 3 указанной статьи сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями и в результате совершения которых иностранные государства, международные организации или находящиеся под их контролем организации приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, или иную возможность блокировать решения органов управления таких хозяйственных обществ либо приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 5 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющих пользование участками недр федерального значения, подлежат предварительному согласованию в порядке, предусмотренном данным Законом.

Необходимо также иметь в виду, что согласно ч. 9 ст. 17¹ комментируемого Закона в случае, если данным Законом не установлено иное, запрещается переход права пользования участком недр федерального значения к созданному в соответствии с законодательством РФ юридическому лицу с участием иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, которые:

1) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в т. ч. на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) более чем 10 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал такого юридического лица;

2) имеют право на основании договора или по иному основанию определять решения, принимаемые таким юридическим лицом, в т. ч. условия осуществления им предпринимательской деятельности;

3) имеют право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 10 % состава коллегиального исполнительного органа и (или) имеют безусловную возможность избирать более чем 10 % состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого юридического лица.

При этом в ч. 10 указанной статьи (части 9 и 10 включены в статью тем же Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ) предусмотрено, что по решению Правительства РФ в исключительных случаях допускается переход права пользования участками недр федерального значения к указанным субъектам предпринимательской деятельности.

4. В части 4 комментируемой статьи определены лица, которые могут быть пользователями недр на условиях соглашений о разделе продукции, а именно:

юридические лица. При этом не указано на то, что юридические лица должны быть созданы в соответствии с законодательством РФ, т. е. речь идет как о российских, так и об иностранных организациях;

созданные на основе договоров о совместной деятельности (договоров простого товарищества) и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. Обязательным условием является то, что участники таких объединений несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из соглашений о разделе продукции. Следует обратить внимание на то, что в рассматриваемой норме, в отличие от ч. 1 данной статьи, как о пользователях недр говорится не об участниках простого товарищества, а о самом простом товариществе.

Часть 4 комментируемой статьи согласуется с положениями ст. 3 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. Федерального закона от 6 июня 2003 г. № 65-ФЗ), в соответствии с которыми:

инвесторами как стороной соглашения о разделе продукции являются юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения (п. 1);