Текст бизнес-книги "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам). Практический комментарий к Инструкции ЦБ РФ от 14.09.2006 №28-И"

Автор книги: Коллектив авторов

Раздел: Банковское дело, Бизнес-книги

Как следует из данного определения, основным квалифицирующим признаком счета для целей НК РФ является его открытие на основании договора банковского счета (глава 45 ГК РФ). Счета по вкладу (депозиту), открываемые на основании договора банковского вклада (депозита), не подпадают под определение счета по смыслу НК РФ и, следовательно, на такие счета не распространяется обязанность кредитной организации по направлению сообщения в налоговый орган, предусмотренная ст. 86 НК РФ.

Рассматриваемой публично-правовой обязанности кредитной организации, открывающей (закрывающей) банковский счет налогоплательщика, корреспондирует аналогичная публично-правовая обязанность самого налогоплательщика, установленная ст. 23 НК РФ, по письменному сообщению в налоговый орган по местонахождению организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. При этом индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Форма Сообщения об открытии (закрытии) счета (лицевого счета) (форма № С-09-1) утверждена приказом ФНС России от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@ «Об утверждении форм и форматов сообщений, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядка заполнения форм сообщений и порядка представления сообщений в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи»[24]24
  Российская газета. № 155 от 19.07.2011.


[Закрыть].

Таким образом, ввиду ограниченного срока исполнения налогоплательщиком своей обязанности перед налоговым органом по предоставлению информации об открытии или закрытии счетов с практической точки зрения представляется важным, чтобы кредитная организация осуществляла своевременное информирование своего клиента о всех реквизитах открываемого ему счета или о факте закрытия счета, не создавая искусственных препятствий в получении клиентом данной информации, являющейся необходимой для исполнения им своей публично-правовой обязанности.

В связи с этим в п. 11.1 Инструкции № 28-И, определяющем содержание банковских правил кредитной организации, непосредственно указано на то, что банковские правила должны содержать в том числе положения о порядке уведомления клиентов о реквизитах их банковских счетов.

2. Положение данного пункта о том, что не является закрытием банковского счета, счета по вкладу (депозиту) внесение в Книгу регистрации открытых счетов записи о закрытии лицевого счета в связи с изменением номера лицевого счета, обусловленным требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России (в частности, вследствие изменения порядка ведения бухгалтерского учета, изменения Плана счетов бухгалтерского учета), с практической точки зрения служит цели разграничения между бухгалтерской операцией и банковской операцией: открытие лицевого счета – бухгалтерская операция, открытие банковского счета – банковская операция.

Книга регистрации открытых счетов является бухгалтерским документом и ведется в соответствии с п. 2.1 раздела 2 «Аналитический и синтетический учет» Положения № 302-П, где указано, что записи об открытии и закрытии лицевых счетов вносятся в Книгу регистрации открытых счетов, содержащую следующие данные:

– дата открытия счета;

– дата и номер договора, в связи с заключением которого открывается счет;

– фамилия, имя, отчество (при наличии) или наименование клиента;

– вид банковского счета, счета по вкладу (депозиту) либо наименование (цель) счета (если счет открывается на основании договора, отличного от договора банковского счета, вклада (депозита));

– номер счета;

– порядок и периодичность выдачи выписок из счета;

– дата сообщения налоговым органам об открытии банковского счета;

– дата закрытия счета;

– дата сообщения налоговым органам о закрытии банковского счета;

– примечание.

Таким образом, как видно из рассматриваемой нормы Положения № 302-П, в Книге регистрации открытых счетов указываются все лицевые счета, относящиеся к аналитическому учету, как являющиеся банковскими счетами, счетами по вкладу (депозиту), открываемые клиентам, так и не имеющие такого статуса.

1.4. В целях организации работы по открытию и закрытию банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) кредитная организация принимает банковские правила в соответствии с главой 11 настоящей Инструкции.

Из числа своих работников банк определяет должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов клиентам (далее – должностные лица банка), установив им соответствующие должностные права и обязанности, с которыми они должны быть ознакомлены под роспись.

1. Банковские правила являются основным документом кредитной организации, в котором отражается весь спектр вопросов, связанных с организации внутренней работы конкретной кредитной организации по обслуживанию своих клиентов при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам).

При этом степень подробности изложения в банковских правилах процедурных вопросов обслуживания клиентов при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) нормативно не установлена, в связи с чем на практике встречаются как банковские правила, представляющие собой достаточно объемный и подробный документ, т. е. фактически технологическую карту обслуживания клиентов, так и достаточно формальный документ, фактически дублирующий положения Инструкции № 28-И.

Представляется, что излишне формализованный подход к содержанию банковских правил, фактически заключающийся в копировании текста Инструкции № 28-И без учета условий деятельности кредитной организации, включая в том числе объем и характер операций, виды и уровень банковских рисков и иные обстоятельства, вряд ли можно считать оправданным.

Одним из основополагающих документов в мировой практике в области банковского регулирования и надзора является документ Базельского комитета по банковскому надзору «Система внутреннего контроля в банках: основы организации (сентябрь, 1998 год)»[25]25
  Вестник Банка России. № 44–45 (544–545) от 19.07.2001.


[Закрыть], представляющий собой рекомендации, стимулирующие эффективное управление рисками. Указано, что эффективная система внутреннего контроля является критически важным компонентом управления банком и основой для обеспечения безопасности и устойчивости банковских операций. Эффективная система внутреннего контроля призвана обеспечить реализацию целей и задач банковских учреждений с тем, чтобы банки могли достигать долгосрочных целей в области рентабельности и поддерживать надежную систему финансовой и управленческой отчетности. Помимо этого такая система будет способствовать соблюдению законов и регулятивных норм, а также политики банка в разных областях деятельности, принятых планов, внутренних правил и процедур и снижать риск непредвиденных убытков или подрыва репутации банка[26]26
  Базельский комитет по банковскому надзору. «Система внутреннего контроля в банках: основы организации (сентябрь, 1998 год)», п. 1 преамбулы.


[Закрыть].

Внутренний контроль является делом всех сотрудников, работающих в банке, хотя и в разной степени. Существенным элементом сильной системы внутреннего контроля является признание всеми сотрудниками необходимости эффективного выполнения своих обязанностей и доведения до сведения руководства надлежащего уровня любых операционных проблем, случаев несоблюдения кодекса профессиональной этики или других нарушений правил или злоупотреблений. Лучше всего этого можно достичь, когда операционные процедуры описаны в четко составленных документах, доступных всем заинтересованным сотрудникам банка[27]27
  Базельский комитет по банковскому надзору. «Система внутреннего контроля в банках: основы организации (сентябрь, 1998 год)», п. 17, Принцип 3 «Культура контроля», Раздел А «Управленческий контроль и культура контроля».


[Закрыть].

Имплементация сформулированных Базельским комитетом принципов по организации внутреннего контроля нашла свое отражение в Положении Банка России от 16.12.2003 № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах»[28]28
  Вестник Банка России. № 7 (731) от 04.02.2004.


[Закрыть]. Пунктом 3.8 Положения № 242-П установлено, что кредитная организация должна принять внутренние документы по основным вопросам, связанным с осуществлением внутреннего контроля. В качестве такого вопроса п. 5 Перечня основных вопросов, связанных с осуществлением внутреннего контроля, по которым кредитная организация должна принять внутренние документы, определено открытие (закрытие) и ведение счетов и вкладов.

Таким образом, банковские правила, разрабатываемые кредитной организацией в соответствии с требованиями Инструкции № 28-И, являются необходимым средством (составной частью) эффективной и результативной системы внутреннего контроля, включая управление банковскими рисками.

2. Инструкция № 28-И не определяет перечень требований (в том числе квалификационных), которым должны соответствовать «должностные лица банка»; не указывает способ (например, путем принятия распорядительного акта либо внутреннего документа), который кредитная организация изберет для определения этой категории сотрудников; не определяет уровень ответственного лица (например, руководитель либо его заместитель), которое примет решение о том, кто именно из сотрудников кредитной организации будет относиться к категории должностных лиц банка, и т. п.

Для целей определения должностных лиц банка кредитная организация может как поименно указать сотрудников банка, относящихся к данной категории, так и предусмотреть перечень должностей, занимая которые сотрудники кредитной организации будут автоматически попадать в категорию должностных лиц банка. Таким образом, банк самостоятельно избирает способ указания (определения) должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов клиентам.

3. В практике возникает вопрос о возможности выделения среди сотрудников филиала кредитной организации лиц, относящихся к категории должностных лиц банка, путем принятия соответствующего решения руководителем филиала банка.

Согласно преамбуле Инструкции № 28-И, по смыслу данного нормативного акта в понятие «банк» включается не только кредитная организация, но и ее филиал.

В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Таким образом, не будет противоречить Инструкции № 28-И принятие руководителем филиала кредитной организации решения о выделении среди сотрудников филиала лиц, относящихся к категории должностных лиц банка.

1.5. Должностные лица банка осуществляют прием документов, необходимых для открытия счета соответствующего вида, проверку надлежащего оформления документов, полноты представленных сведений и их достоверности в случаях и в порядке, установленных настоящей Инструкцией, на основании полученных документов проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности), а также выполняют другие функции, предусмотренные настоящей Инструкцией, банковскими правилами и должностной инструкцией. В указанных целях должностные лица банка взаимодействуют с клиентами и их представителями, запрашивают и получают необходимую информацию.

Должностные лица банка могут быть уполномочены проводить идентификацию клиента в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Должностные лица банка могут быть уполномочены оформлять в порядке, установленном пунктом 7.13 настоящей Инструкции, карточку с образцами подписей и оттиска печати (далее – карточка).

1. Рассматриваемое положение Инструкции № 28-И устанавливает перечень основных полномочий должностных лиц банка, которые они осуществляют, при этом данный перечень не является закрытым. Каждая кредитная организация самостоятельно определяет круг полномочий своих должностных лиц банка, руководствуясь при этом в первую очередь принятой в ней организацией процедуры по обслуживанию клиентов при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам).

Отдельно выделено такое возможное полномочие должностного лица банка, как право оформлять карточку с образцами подписей и оттиска печати в порядке, установленном п. 7.13 Инструкции № 28-И.

Пунктом 7.13 Инструкции № 28-И установлено, что карточка с образцами подписей и оттиска печати может быть оформлена без нотариального свидетельствования подлинности подписей в присутствии уполномоченного лица. При этом под уполномоченным лицом п. 7.13 Инструкции № 28-И понимает сотрудника банка, уполномоченного распорядительным актом банка оформлять карточку с образцами подписей и оттиска печати в соответствии с п. 7.13 Инструкции № 28-И.

Отличием наделения полномочиями должностного лица банка от наделения полномочиями уполномоченного лица является способ предоставления им права оформлять карточку с образцами подписей и оттиска печати в порядке, установленном п. 7.13 Инструкции № 28-И.

Если для уполномоченного лица этот порядок четко формально определен – это должен быть распорядительный акт кредитной организации, то для должностного лица банка такой определенности не предусмотрено, поскольку слова «в порядке, установленном п. 7.13 Инструкции» относятся к оформлению карточки, а не к порядку наделения полномочиями.

Кредитная организация самостоятельно решает вопрос о способе установления должностных обязанностей (полномочий) должностных лиц банка. В этой связи должностным лицам банка может быть предоставлено полномочие по оформлению карточки с образцами подписей и оттиска печати, например, путем закрепления такого полномочия в их должностных инструкциях, а также путем издания кредитной организацией отдельного распорядительного акта.

2. Ранее действовавшая (до 22.06.2008) редакция п. 1.5 Инструкции № 28-И предусматривала, что должностные лица банка проводят в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, идентификацию клиента, а также проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности).

Данная редакция п. 1.5 Инструкции № 28-И у ряда кредитных организаций вызвала не вполне методологически правильное, но при определенном допущении вполне возможное толкование, заключающееся в том, что, по их мнению, рассматриваемый пункт установил требование об осуществлении идентификации клиента только должностными лицами банка. Вместе с тем п. 1.5 Инструкции № 28-И, отсылая к законодательству Российской Федерации, самостоятельно не определял, каким именно сотрудником банка может быть осуществлена идентификация клиента при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту).

Определение порядка осуществления идентификации клиентов не относится к предмету регулирования Инструкции № 28-И, которая, говоря о деятельности банка в области ПОД/ФТ при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), содержит отсылочную норму к порядку, установленному законодательством Российской Федерации, под которым в данном случае подразумевается законодательство в области ПОД/ФТ. Таким образом, п. 1.5 Инструкции № 28-И при его системном рассмотрении с п. 1.4 Инструкции № 28-И (в редакции, действовавшей до 22.06.2008), который не содержал исчерпывающий перечень полномочий должностных лиц банка, указывая, что они «выполняют иные действия, предусмотренные настоящей Инструкцией и банковскими правилами», устанавливал, что на должностных лиц банка могут быть в числе прочих возложены полномочия по идентификации клиентов.

В целях более точного понимания кредитными организациями правового регулирования полномочий должностных лиц банка было принято Официальное разъяснение Банка России от 13.07.2007 № 32-ОР «О применении пунктов 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И „Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)“»[29]29
  Вестник Банка России. № 42 (986) от 25.07.2007.


[Закрыть], в котором разъяснялось, что п. 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции № 28-И определен перечень полномочий должностных лиц банка, который не является исчерпывающим. Конкретные права и обязанности должностных лиц банка определяются кредитной организацией в должностных инструкциях и банковских правилах.

В целях внесения большей определенности п. 1.5 Инструкции № 28-И был изложен в новой редакции, которая предусматривает, что должностные лица банка могут быть уполномочены проводить идентификацию клиента в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

3. Перечень полномочий должностных лиц банка не означает, что описанные действия могут совершаться в банке исключительно данной категорией сотрудников. Кредитная организация в зависимости от характера, целей и масштабов осуществляемой деятельности вправе самостоятельно принять такое решение, при наличии необходимости предоставив возможность осуществления всех или отдельных функций лицам, не относящимся к категории должностных лиц банка. При этом необходимо учитывать, что передача отдельных функций лицам, не относящимся к категории должностных лиц банка, не означает, что кредитная организация при этом вправе не выполнять требования п. 1.4 Инструкции № 28-И, т. е. не определять из числа своих работников лиц, относящихся к категории «должностные лица банка».

Таким образом, рассматриваемая норма не исключает возможности для кредитной организации в зависимости от масштабов ее деятельность осуществлять все из перечисленных функций посредством своих сотрудников, отнесенных к специальной категории, либо наравне с определением части сотрудников в качестве должностных лиц банка передавать предусмотренные комментируемым п. 1.5 Инструкции № 28-И полномочия на аутсорсинг третьим лицам.

1.6. При открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) кредитная организация должна идентифицировать клиента в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, и установить, действует ли клиент в своих интересах или в интересах выгодоприобретателя.

В случае если клиент действует в интересах выгодоприобретателя, кредитная организация должна идентифицировать выгодоприобретателя в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация обязана систематически обновлять информацию, получаемую при идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и банковскими правилами.

1. Инструкция № 28-И не регулирует вопросы, связанные с процессом проведения идентификации кредитными организациями своих клиентов и выгодоприобретателей, поскольку рассматриваемый пункт в отношении вопросов об идентификации содержит отсылку на законодательство Российской Федерации.

2. Закон о противодействии не предусматривает института представительства при идентификации клиентов и выгодоприобретателей. Институт представительства может быть использован для исполнения публично-правовых обязанностей, только когда такая возможность непосредственно предусмотрена законом, т. е. публично-правовая обязанность по идентификации клиентов (выгодоприобретателей) должна исполняться кредитной организацией самостоятельно.

В соответствии с п. 2.1 Положения № 262-П в целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1–3 к Положению № 262-П, документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок, а также иной необходимой информации и документов. Федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном ими с Банком России, предоставляют кредитным организациям сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, Сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов. Кредитная организация также может использовать иные дополнительные (вспомогательные) источники информации, доступные кредитной организации на законных основаниях.

Таким образом, документы, содержащие сведения, необходимые для идентификации клиентов, могут быть предоставлены как клиентами, так и иными лицами.

Следовательно, по смыслу Положения № 262-П обязанность кредитной организации по идентификации клиентов будет выполнена в случае, если осуществлен сбор сведений и документов из любых доступных кредитной организации на законных основаниях источников. При этом Законом о противодействии, Положением № 262-П не установлен закрытый перечень источников получения информации и документов, необходимых для идентификации клиента.

Пунктом 2.2 Положения № 262-П установлено, что все документы представляются клиентами кредитным организациям в подлиннике или надлежащим образом заверенной копии. В случае представления копий документов кредитная организация вправе потребовать представления подлинников документов для ознакомления. Указанный пункт также не устанавливает, какие документы представляются клиентами, а какие получаются из иных источников. При этом данный пункт не запрещает получение кредитными организациями документов от иных источников в подлиннике или надлежащим образом заверенной копии.

Следовательно, информация и документы могут представляться в кредитную организацию в том числе представителями, агентами, иными уполномоченными лицами, а также третьими лицами.

3. Порядок идентификации выгодоприобретателя не является предметом регулирования Инструкции № 28-И, в связи с этим п. 1.6 Инструкции № 28-И не предъявляет конкретных требований к идентификации выгодоприобретателей, а содержит отсылочную норму к законодательству Российской Федерации.

Обязанность кредитной организации предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателя установлена подп. 2 п. 1 ст. 7 Закона о противодействии.

С нормой данного пункта Закона о противодействии корреспондируют положения п. 1.6 Инструкции № 28-И, в соответствии с которым при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) кредитная организация должна установить, действует клиент в своих интересах или в интересах выгодоприобретателя. Если клиент действует в интересах выгодоприобретателя, кредитная организация должна идентифицировать выгодоприобретателя в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Требования к идентификации кредитными организациями выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма содержатся в Положении № 262-П.

Согласно п. 1.2 Положения № 262-П, кредитная организация устанавливает и идентифицирует выгодоприобретателя, при этом под выгодоприобретателем понимается лицо, к выгоде которого действует клиент, в частности, на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении банковских операций и иных сделок.

Согласно п. 1.5 Положения № 262-П, требование п. 1.2 Положения № 262-П считается выполненным кредитной организацией, если она может на основании соответствующих документов и сведений подтвердить, что ею предприняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.

В частности, в соответствии с п. 1.4 Положения № 262-П в кредитной организации должна быть разработана и утверждена руководителем кредитной организации программа идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей, включающая порядок идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей.

4. В практике возникают вопросы о порядке применения процедур идентификации клиентов при открытии вклада в пользу третьего лица.

В соответствии с п. 1 ст. 842 ГК РФ вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами.

Согласно п. 2 ст. 842 ГК РФ, до выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств.

Таким образом, при внесении вклада на имя третьего лица требуются идентификация и представление копии документа, удостоверяющего личность вносителя. Лицо, на имя которого внесен вклад, должно будет представить сведения, необходимые для его идентификации, в момент предъявления им к банку первого требования воспользоваться правами вкладчика.

При этом банку необходимо располагать сведениями, позволяющими определить лицо, в чью пользу внесен вклад.

5. Пунктом 2.11 Положения № 262-П предусмотрено, что кредитная организация должна обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя, а также пересматривать степень (уровень) риска по мере изменения указанных сведений или изменения степени (уровня) риска, но не реже одного раза в год в случае, если операция клиента отнесена к повышенной степени (уровню) риска, и не реже одно раза в три года в иных случаях. Перечень операций повышенной степени (уровня) риска приведен в п. 2.9 Положения № 262-П, дополнительные критерии повышенной степени (уровня) риска приведены в Приложении 1 к Рекомендациям по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (письмо Банка России от 13.07.2005 № 99-Т).

Указание в комментируемом пункте на банковские правила как на источник, содержащий процедуры по обновлению информации о клиентах и выгодоприобретателях, предоставляет кредитной организации возможность регламентировать данную идентификационную процедуру применительно к предмету регулирования Инструкции № 28-И.

1.7. При открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) банк должен установить, действует ли лицо, обратившееся для открытия счета, от своего имени или по поручению и от имени другого лица, которое будет являться клиентом.

В случае если обратившееся для открытия счета лицо является представителем клиента, банк обязан установить личность представителя клиента, а также получить документы, подтверждающие наличие у него соответствующих полномочий. Банк также должен установить личность лица (лиц), наделенного (наделенных) правом первой или второй подписи, а также лица (лиц), уполномоченного (уполномоченных) распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете, используя аналог собственноручной подписи, коды, пароли и иные средства, подтверждающие наличие указанных полномочий (далее – аналог собственноручной подписи).

1. Согласно п. 5 ст. 7 Закона о противодействии, кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.

С указанной нормой Закона о противодействии корреспондирует п. 1.7 Инструкции № 28-И, в соответствии с которым, в случае если обратившееся для открытия счета лицо является представителем клиента, банк обязан установить личность представителя клиента, а также получить документы, подтверждающие наличие у него соответствующих полномочий.

В соответствии со ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Статья 185 ГК РФ указывает, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

В целях применения Инструкции № 28-И в качестве представителя клиента возможно рассматривать действующее на основании доверенности физическое лицо, в том числе в качестве такового может выступать сотрудник юридического лица, если данное юридическое лицо является представителем клиента.

Также не будет противоречием требованиям Инструкции № 28-И, если в качестве представителя клиента при открытии ему счета в кредитной организации будет выступать сотрудник этой кредитной организации. Однако при использовании такой конструкции необходимо учитывать требования гражданского законодательства Российской Федерации, в частности, п. 3 ст. 182 ГК РФ, в котором предусмотрено, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Заключение договора банковского счета в случае, если представителем клиента – физического лица будет являться сотрудник банка, который одновременно будет иметь доверенность на заключение договора банковского счета от имени банка, будет противоречить ст. 182 ГК РФ.

2. В практической деятельности банков возникает вопрос о необходимости нотариального удостоверения доверенности, выдаваемой физическим лицом и предусматривающей полномочия поверенного по представительству от имени физического лица при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) и (или) полномочий по заключению от имени физического лица договора банковского счета.

В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность – это односторонняя сделка. Случаи, когда сделка должна быть нотариально удостоверена, указаны в ст. 163 ГК РФ.

Гражданский кодекс РФ определяет доверенность как разновидность гражданско-правовой сделки, заключаемой в простой письменной форме. Лишь в случаях, непосредственно указанных в законе, к форме доверенности предъявляются повышенные требования, в частности нотариальный порядок удостоверения. Гражданский кодекс РФ указывает на случаи, когда нотариальное удостоверение сделок обязательно в ст. 185, 187, 339, 349, 389, 584, 1124.

Открытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является банковской операцией, осуществляемой кредитной организацией в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», и не относится к категории гражданско-правовых сделок. При этом гражданско-правовой сделкой является договор банковского счета, банковского вклада (депозита), заключаемый между кредитной организацией и ее клиентом и являющийся одним из оснований для открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в соответствии с п. 1.2 Инструкции № 28-И.